Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц. Права и обязанности КДЛ.

Если имущества компании не хватило на погашение реестра, кредиторы переходят к поиску тех, за чей счет можно закрыть эти долги. В банкротстве для этого используется статус КДЛ — контролирующего должника лица. Признание физлица КДЛ означает возможный переход корпоративных долгов на его личные активы. Причем финансовые претензии сегодня предъявляют не только директорам по выписке. Отвечать своим имуществом все чаще заставляют реальных владельцев бизнеса, мажоритариев и даже членов семьи руководства.

Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц — это обязанность физического или юридического лица, фактически управлявшего компанией-должником, возместить убытки или долги организации, если их действия (или бездействие) привели к банкротству или нарушили права кредиторов.

По ст. 61.10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», КДЛ — это лицо, которое могло прямо или косвенно влиять на действия фирмы.

Примеры КДЛ:

Из данной статьи Вы найдете много полезной информации  для юристов, руководителей компаний, банкротов, кредиторов. Всегда нужна определенная  последовательность действия и четкий план. Итак, ВЫ узнаете: 

I. Что такое субсидиарная ответственность;

II.  Кого можно отнести к контролирующим должника лицам ;

III. Как выявить реального владельца фирмы (которые юридически не связан с компанией);

IV. За какие действия суд может привлечь к субсидиарке (основания привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности);

V.  Как доказать отсутствие статуса КДЛ при привлечении к субсидиарке.

Что такое субсидиарная ответственность контролирующих лиц должника?

Субсидиарная ответственность – по закону это личная дополнительная материальная ответственность субъектов контролирующих фирму (принимающих ключевые управленческие решения) по долгам подконтрольных им компаний.

Что значит личная? Это означает, что отвечать КДЛ перед судом придется личными активами:

• если, например,  КДЛ юридическое лицо  или материнская компания (то субъект потеряет свои активы, которые числятся у нее на балансе);
• если КДЛ — это физик, то возрастает возможность потери недвижимости, движимого имущества, денежных средств на банковских счетах.

Кто такие контролирующие должника лица? 

Определение «КДЛ»  содержится в ст. 61.10 «Закона о банкротстве».  Но не надо гуглить, мы сами все в нашей статье расшифруем. Записывайте.

КДЛ -это «лицо, которое не более чем за три года до признаков банкротства могло давать обязательные для исполнения компании указания или возможность иным образом определять действия фирмы». 

КДЛ могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по долгам организации, если будут доказаны следующие условия:

а)  что они таковыми являются;

б) что действия/бездействие привело компанию к ситуации банкротства и образованию задолженности перед кредиторами;

Этот механизм действий применяется в ситуациях банкротства и предполагает, что контролирующие лица:

1. Руководители.
2. Учредители.
3. Акционеры или иные субъекты.

Эти лица могли оказывать существенное влияние на решения должника, поэтому с большей долей вероятности (исходя из нашей практики) арбитражник и суд привлечет их к финансовой ответственности за долги компании. 

Что нужно доказать арбитражнику, чтоб судебная система с субсидиаркой задышала вам в затылок?

Конечно, если есть угроза, что субсидиарка коснется вас, но для начала необходимо успокоиться. Паникой делу не поможешь. Для привлечения к субсидиарной ответственности арбитражнику необходимо доказать несколько моментов:

• Во-первых, установить факт наличия связи с должником, а именно контроля за деятельностью должника.
• Во-вторых, доказать, что действия или бездействие контролирующих лиц привели к увеличению долговой нагрузки или к ухудшению финансового состояния организации. 
• В-третьих, необходимо показать, что контролирующие лица не приняли всех возможных и разумных мер для предотвращения банкротства.

Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: « В делах о субсидиарной ответственности важным является механизм перераспределения бремени доказывания. Кредитору не нужно доказывать ваш прямой умысел на развал компании. Ему достаточно подтвердить ваш статус КДЛ и указать на наличие так называемых презумпций: например, на отсутствие бухгалтерской базы или конкретную невыгодную сделку. После этого доказывать свою добросовестность придется уже вам. Суд потребует с документами на руках обосновать экономический смысл управленческих решений и подтвердить, что банкротство стало следствием объективного рыночного кризиса, а не ваших действий. Без активной процессуальной позиции отбиться от таких исков сложно»

Кого можно отнести к контролирующим должника лицам? 

Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц возможна, однако для начала нужно доказать, что вы были КДЛ.

КДЛ — это физические или юридические лица, обладающие влиянием или правом принятия решений, которые напрямую влияют на хозяйственную деятельность организации, находящейся в процессе банкротства или испытывающей финансовые трудности. 

К этой категории могут относиться многие лица, поэтому  в статье уточним данное определение.

1. Конечно же, КДЛ в первую очередь рассматриваются руководители компаний. 

Это генеральный директор, управляющий директор и другие лица, обладающие полномочиями на принятие управленческих решений в компании.

2. Учредители и акционеры компаний также могут быть КДЛ. 

Но КДЛ могут быть не только руководители, но и иные лица. Например, которые владеют значительным количеством акций или долями в капитале компании, что дает им возможность влиять на принятие решений, на сделки.  

3. Другие субъекты, имеющие фактическую возможность контролировать деятельность компании, тоже вполне могут являться КДЛ. 

Это внешние менеджеры, кредиторы, обладающие контрольными пакетами акций, или даже совет директоров, если он активно участвует в управлении компанией.

Как же выявить реального владельца организации?

Не просто его найти, а еще и доказать, что он КДЛ. Для этого тоже есть определенные методики. Некоторые действия просто не остаются незамеченными. Люди думают, что это мелочи, но говорят они о многом. Юристы, записывайте: условия таковы. 

А. Совершается вывод активов в его пользу. 

Если определенный субъект извлекал выгоду от экономической деятельности банкрота, то его можно отнести к КДЛ. Например, в его пользу выводились активы фирмы или же он получал дивиденды от деятельности компании. 

Б. Имеется корпоративная структура владения. 

Сложная корпоративная система управления фирмой, позволяющая руководить деятельностью банкрота (например, через владения его долей).

В. Есть свидетельские показания в деле. 

Показания свидетелей, в том числе бывших сотрудников должника, могут быть положены в основу заявления о субсидиарке и будут основой для последующих действий;

Г. Происходит участие в переговорах от имени должника. 

В наличии имеются протоколы собраний, участие в переговорах с контрагентами. Все эти документы также учитываются.

Д. Принадлежность домена, на которым расположен сайт компании. 

В нашей практике был случай, где мы установили статус КДЛ,  используя запрос арбитражного управляющего в организацию, которая осуществляет регистрацию доменных имен. Ну а вы что думали? Вот такие юридические тонкости тоже имеют место быть. Пользуйтесь. 

Е. Есть принадлежность ЭЦП (электронная цифровая подпись). 

Возможность определять финансовые потоки должника — один из ключевых факторов.

Что это значит для вас: Передача ЭЦП (электронной цифровой подписи) директора бухгалтеру или стороннему лицу — это грубейшая ошибка. Суды однозначно трактуют это так: тот, чей токен физически вставлен в компьютер при отправке платежей или налоговых деклараций (что легко отслеживается по IP-адресам), тот и управляет компанией. Владелец токена и тот, кто им фактически пользуется, будут отвечать по долгам солидарно.

Ж.  Имеет место совершение (одобрение) от имени должника сделок.

Контролирующее должника лицо в деле о банкротстве возможно установить иными способами: перечень тут открытый. Если все установлено, то субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц не заставит себя долго ждать.

За какие действия накладывается субсидиарная ответственность на контролирующих должника лиц?

«Закон о банкротстве РФ» содержит перечень действий/бездействий, за которые возможно привлечь к субсидиарке. В статье мы отметим 4 действия (бездействия) которые наиболее часто встречаются на практике в деле.

1. Неподача заявления о банкротстве. 

При существенных финансовых проблемах (в отсутствии экономически обоснованного плана выхода из кризиса) во избежание последующего роста долговой нагрузки перед новыми кредиторами руководитель обязан по закону подать заявление о банкротстве фирмы.

Читайте наш кейс: кредитор пытался взыскать с директора 32 млн рублей именно за несвоевременное обращение в суд. Мы защитили клиента, документально сдвинув дату объективного банкротства на более поздний срок и развалив позицию истца. Читайте судебный акт.

2. Возможность одобрения сделок. 

Если вы сумеете доказать, что руководитель (или иное субъект) совершило сделку, которая привела к банкротству и это будет доказано – последует субсидиарная ответственность.

Читайте разбор дела: кредиторы атаковали директора, ссылаясь на сделки с «дружественными» контрагентами и частичную непередачу первички. Однако оппоненты так и не смогли доказать, что банкротство наступило именно из-за этих действий руководства.

3. Непередача бухгалтерских документов арбитражному управляющему. 

В отсутствии документов арбитражник не может нормально вести процедуру банкротства. Поэтому связь тут закономерна. «Закон суров, но справедлив»: если руководитель не передал документы – от суда за это ему прилетает в виде санкции.

Читайте далее кейс «Субсидиарная ответственность в деле о банкротстве на 10 млн руб.: “Сердца трёх” против настойчивого управляющего» —историю о том, как из попытки повесить субсидиарку сразу на директора, нового руководителя и главбуха мы пришли к полному отказу суда от их личной ответственности.

4. Субсидиарная ответственность за налоговые правонарушения в компании. 

«Крутишь схематозы» с налогами? Налоговая это подтверждает в ходе выездной налоговой проверки? Ну все, «круто, ты попал», но не на ТВ, а на субсидиарку. Эти действия до добра не доведут. В данных обстоятельствах от арбитражника и судебной машины практически не убежать.

Читайте кейс «Налоговая презумпция привлечения к субсидиарной ответственности: защита клиента на 14+ млн руб. — “трактор раздора” против ФНС» — историю о том, как из почти безвыходной ситуации с налоговой и решением по проверке мы сделали полный отказ в субсидиарке для владельца строительной компании.

Субсидиарная ответственность КДЛ при банкротстве не наступает автоматически. Для этого необходимо доказать конкретные незаконные решения, сделки. То бишь это такие решения, которые сильно выходят за пределы обычного предпринимательского риска. 

Таким образом, субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц при банкротстве наступает при соблюдении двух условий:

а) в установлении статуса КДЛ за определенным субъектом;

б) доказывания действия/бездействия, которое положено в основания заявления о субсидиарке.

Не хотите, чтобы субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц была в отношении вас? Доказывайте отсутствие статуса КДЛ!

А тут задачка со звездочкой. Доказать, что ответчик по субсидиарной ответственности не является контролирующим должника лицом – то еще дело. Оно требует тщательной подготовки и предоставления убедительных доказательств и четко продуманных действий. 

Чтобы доказать суду отсутствие влияния на компанию, в деле необходимо установить множество различных факторов.

Во-первых, провести анализ документации и корпоративной структуры.

Изучение учредительных документов. Проверьте устав, протоколы собраний учредителей и другие корпоративные документы на предмет определения фактического контроля над компанией.

Во-вторых, необходимо провести анализ структуры собственности. 

Подтвердите, что ответчик не имеет значительной доли владения, не позволяющей ему влиять на управленческие решения.

Рекомендуем к прочтению:  Заявление о субсидиарной ответственности: содержание, порядок подачи

В-третьих, нужно собрать доказательства отсутствия управленческого влияния.

Свидетельские показания. Сбор показаний от сотрудников, учредителей и других лиц, которые могут подтвердить отсутствие фактического контроля со стороны ответчика. Ваше право – защищаться всеми возможными способами.

Документальное подтверждение. Предоставление документов, подтверждающих, что ключевые управленческие решения принимались без участия или влияния ответчика.

В-четвертых, важно доказать отсутствие прямого участия в финансовой деятельности.

Анализ финансовой отчетности тоже поможет вам избежать ответственности. Показать, что ответчик не участвовал в финансовом планировании и не имел доступа к корпоративным счетам и финансам.

Подтверждение отсутствия подписи. Доказать, что ответчик не подписывал ключевые финансовые документы и не участвовал в сделках, приведших к финансовым потерям.

В-пятых, необходимо привлечь экспертов.

Экспертные заключения могут быть использованы для подтверждения отсутствия управленческого влияния или контроля со стороны ответчика над деятельностью компании.

Доказательственная база должна быть четко сформулирована и представлена в суде для отстаивания позиции о том, что ответчик не является контролирующим должника лицом. Это требует комплексного подхода, включая правовой анализ, сбор и анализ документов, сделки,  а также привлечение свидетелей и экспертов, год от года список расширяется, а арбитражники нарабатывают опыт и матереют. 

Если вы докажете суду, что не являетесь КДЛ, то по закону речи о привлечении к  субсидиарной ответственности и быть не может. Обычно это является первой линией защиты в делах о субсидиарке.

Если вас признали контролирующим должника лицом, это может иметь серьезные юридические и финансовые последствия, включая субсидиарную ответственность за долги должника. Важно активно действовать в деле и использовать все доступные юридические инструменты для защиты своих интересов. Самое важное – знать свои права. А мы вам в этом поможем.

Дела об оспаривании статуса КДЛ невозможно выиграть устными заявлениями в зале суда. Защита строится на документальном анализе вашей роли в бизнесе и экономической сути каждой спорной сделки. Оценивать риски и выстраивать правовую позицию нужно на старте процедуры банкротства вместе с профильным юристом.

Надеемся, наша статья была полезна всем: от руководителей компаний до номиналов.