Привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц: порядок, особенности и последствия

Привлечение к субсидиарной ответственности возможно только, если после завершения процедуры банкротства у компании остались непогашенные перед кредиторами долги и железобетонные доказательства недобросовестного поведения контролирующих должника лиц (КДЛ).

Кредитор или арбитражный управляющий, действующий от имени и в интересах всех кредиторов может обратиться в суд с требованием использовать личное имущество бенефициаров для погашения долгов предприятия, чтобы таким способом возместить нанесенный должником ущерб.

В данной статье мы расскажем, как происходит привлечение к субсидиарной ответственности КДЛ, в частности:

• каких лиц можно привлечь к субсидиарной ответственности;
• какой порядок привлечения к субсидиарной ответственности КДЛ;
• какое имущество могут забрать при привлечении к субсидиарной ответственности;
• какие последствия будет нести лицо после привлечения к субсидиарке.

Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности?

Статья 61.11 устанавливает, что субсидиарная ответственность может наступить только по решению суда и только в том в случае, если при проведении всех процедур банкротства юридического лица его имущества не хватило для погашения требований кредиторов. А судя по статистике, полное погашение реестра требований кредиторов происходит в крайне редких случаях. Что уж там, средний процент погашения требований в отдельных регионах нашей страны не превышает 5 процентов.

Согласно закону, перед кредиторами должника своим личным имуществом будет отвечать высшее руководство, которое имело рычаги влияния на деятельность компании, а значит у него было пространство для возможных махинаций.

Например, в этом качестве могут быть учредители, директор, топ-менеджеры, главный бухгалтер и другие бенефициары, чьи действия или бездействия могли привести компанию к банкротству. В случае нехватки активов компании для возмещения ущерба кредитору этим братьям по несчастью придется отвечать по его требованиям уже своей собственностью. Разумеется, если будет доказано, что банкротство произошло не случайно, а по их вине.

Максимальный риск столкнуться с этими последствиями у следующих категорий:

1. А. Учредитель, или участник – это человек, имеющий свою долю в предприятии, который образует общее собрание участников, а значит обладает исключительными полномочиями и правами, как по назначению генерального директора, так и по одобрению крупных сделок, получению дивидендов и принятию ключевых, жизненно важных для фирмы решений.
2. Б. Лица, занимающие руководящие должности, от которых зависит хозяйственная деятельность компании, конкретные действия в тот или иной период времени. К ним также могут относиться члены совета директоров, генеральный директор, главный бухгалтер, топ-менеджеры, акционеры (в зависимости от количества акций). Важно доказать причастность такого лица к намеренному банкротству предприятия. Если его вина в намеренном причинении вреда, специальном выводе активов на свои подставные лица и совершении прочих недобросовестных действий не будет доказана, то привлечь его к субсидиарной ответственности не получится, нет оснований.
3. В. Лица, не относящиеся к работе предприятия напрямую, однако имеющие доход от его деятельности и влияющие на принятие решений. Доказать существование таких субъектов достаточно сложно. Но если теневой бенефициар будет выявлен, то юридическая связь с должником для его привлечения к субсидиарной ответственности вовсе не обязательна. Так как такое лицо, предусматривая возможные последствия, специально не будет афишировать свою аффилированность. Главное — именно фактическая связь с должником. Но еще раз подчеркиваем, это очень редкий, сложно доказуемый случай.

Рассмотрим более подробно, кого именно чаще всего привлекают к субсидиарной ответственности.

ПРИВЛЕЧЕНИЕ К СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ УЧРЕДИТЕЛЕЙ И ДИРЕКТОРА

Это наиболее часто привлекаемые лица в результате судебного разбирательства по банкротству. Для того чтобы суд вынес решение о привлечении ответственного лица к субсидиарной ответственности, причастность такого участника к банкротству должника еще нужно доказать. Для этого потребуется изучение всех действий такого субъекта, на предмет его выхода за рамки добросовестности и обычно предполагаемого на такой должности поведения.

Один из наиболее часто встречающихся случаев мы с вами сейчас рассмотрим.

Первое, что приходит на ум, это проверка на целесообразность заключенных им сделок. Например, могут потребоваться сами договоры, акты о выполнении услуг, чеки, протоколы собраний, в которых отражено принятие решений определенным лицом. Очень часто в предбанкротном состоянии участники должника и генеральный директор пытаются спасти от изъятия ликвидное имущество, скрыть его всеми возможными способами. Для этого они придумывают разные хитрые схемы, подставные фирмы, цепочки сделок. В общем делают все, чтобы в конкурсную массу попало как можно меньше, а у них в фактическом владении осталось как много больше имущества.

Именно поэтому, работа конкурсного управляющего, довольно часто представляет из себя увлекательный процесс по распутыванию этого клубка всевозможных махинаций, с целью розыска имущества и пополнения конкурсной массы. Нужно анализировать банковские выписки, делать запросы в госорганы, разыскивать автомобили, деньги, и в принципе любое имущество.

Если будет установлено, что в результате действий бенефициара компания понесла убытки, которые в обычной практике можно было бы избежать, или стало известно, что банкротом должник стал при его активном участии, то как минимум статус Ответчика в судебном разбирательстве ему будет обеспечен.

 Данные действия можно квалифицировать уже и в уголовно-правовой плоскости. А значит, что для КДЛ возможно привлечение и к уголовной ответственности. Если будет доказано, что банкротство было преднамеренным или фиктивным.

Читайте наши разборы дел по защите от субсидиарной ответственности и берите из них наши «рецепты» защиты для себя:

• 👇 🏗️«Защита руководителя и участника строительной компании от субсидиарки на 13,9 млн. за не подачу заявления о банкротстве и не передачу документов арбитражнику»
• 🛠️«Защита собственника строительной компании от субсидиарки на 14,5 млн. за налоги (НДС), не передачу имущества управляющему и не подачу заявления о банкротстве»
• 📃«Защита руководителя и главной бухгалтера от субсидиарки на 10 млн за одобрение сделок, искажение бухгалтерской документации и не подачу заявления о банкротстве»
• 💰«Как мы не допустили субсидирку на 220 млн»

Первое основание для привлечения к субсидиарной ответственности — доказывание фактов

Прежде всего задача стоит в доказывании следующих фактов:

• Сделки принесли компании убытки. Они вызывают вопросы по своей экономической целесообразности. Тут подробно анализируются такие вводные, что сделка была изначально невыгодной для предприятия, заключена на значительно неравных условиях.
• Сделка была фиктивной, т.е. она была либо мнимой, т.е. ее даже никто и не собирался исполнять. Либо притворной, т.е. ей прикрывали какую-то другую сделку. Еще, как вариант, она заключена с сомнительными контрагентами, например с фирмой, которая явно не могла оказать ту услугу, о которой говорится в сделке, у нее не было штата, инструмента, финансов, т.е. явно подставная фирма, такие еще называются фирмами «однодневками».
• Отсутствуют как первичные документы, так и косвенные документы у обоих сторон.

В этом случае суд довольно часто выносит решение о привлечении к субсидиарной ответственности, так как у ответственного лица нет возможности доказать законность и целесообразность соглашения.

Второе основание, это неисполнение обязанности по подаче заявления о банкротстве должника.

Это необходимо сделать если, например, у предприятия возникли признаки неплатежеспособности, из данной ситуации уже не выбраться, какого-либо финансового плана по выходу из кризиса у руководителя нет, ну короче ситуация уже безвыходная и света в конце туннеля не видать.

Обязанность обратиться с таким заявлением согласно закону, в первую очередь ложится на плечи генерального директора. На это ему дается 30 дней, с момента, когда он, действуя разумно, должен был понять, что его фирма попала в безвыходное положение, и дальше долги будут наращиваться как снежный ком.

С 2017 года эта обязанность также ложится на участников, разумеется, при бездействии руководителя. На общем собрании, участники должны ознакомиться с финансовыми показателями, и если руководитель бездействует, то самостоятельно подать такое заявление.

Какой в этом смысл, спросите вы, почему это так важно. А вот почему, подавая такое заявление, вы как бы юридически предупреждаете остальных участников бизнеса, что с вами каких-либо дел иметь не нужно, ваши силы на исходе, вы сходите с дистанции в этом финансовом забеге.

И основной момент, привлечь по этому основанию можно, только если после момента, когда вы поняли, что уже все, надо подавать такое заявление, но вы по какой-то причине это не сделали, вы продолжили дальше заключать сделки. А значит начали обманывать ваших новых контрагентов. Именно эти новые сделки и будут доказательством вашей вины, а значит вашего так называемого «обмана».

Третье основание. Субсидиарка за непередачу документов и имущества должника конкурсному управляющему.

Здесь надо доказать, во-первых, сам факт того, что документы и имущество находятся у руководителя. Во-вторых, надо доказать, что неисполнение данной обязанности затрудняет работу арбитражного управляющего по проведению банкротных процедур.

Сразу подчеркнем тот факт, что юридическая обязанность по хранению и ведению документации должника по закону ложится на генерального директора. Законом о банкротстве предусмотрена беспрекословная передача юридических документов арбитражному управляющему. Таким образом, это не право, а именно обязанность руководителя, как правильно вести бухгалтерскую документацию, так и заботиться о сохранности всех документов и ценностей. И мы советуем исполнить данную обязанность, так как сокрытие документов уже может навести как суд, так и арбитражного управляющего на мысль, что руководителю есть что скрывать.

Негативный исход по данному основанию значительно повышается, если бухгалтерская отчетность содержит значительные суммы в таких позициях, как например, дебиторская задолженность и запасы. Таким образом, непередача документации действительно может навредить процедуре, если действительно есть шансы пополнить конкурсную массу, и выяснить, куда делось имущество, находящееся на балансе должника.

Если же у должника особо и не было никакого имущества, уже длительное время до введения банкротных процедур экономическая активность была нулевая, то непередача документов может сойти с рук, особенно если в заявлении об истребовании документации должника конкурсному было отказано.

Тут уже на первый план выходит доказательство бесполезности документов, даже если бы они и были предоставлены арбитражнику.

Поэтому, подводя итоги по этому основанию, советуем вам, действовать в зависимости от ситуации:

1. Если у вас есть документы, их лучше передать, и не просто передать, а грамотно и наиболее подробно составить акт-приема передачи документов, если отправляете документы почтой, то обязательно, отправлять их с подробной описью о вложениях, лучше зафиксировать все на фото/видео съемку.
2. Если документов у вас нет, то тут задача усложняется, необходимо привести причины отсутствия документов, доказать отсутствие какой-либо пользы документов для работы конкурсного управляющего, легче всего это будет доказать, если у должника реально нет и давно не было какого-либо имущества.

В конечном, итоге, объединяя все основания для привлечения к субсидиарке, суд пытается выяснить общую картину, оценить действия руководителя и других КДЛ в совокупности.

Например, если ошибки в управлении предприятием не были преднамеренными, решения принимались исходя из обычного предпринимательского риска, отсутствовала преднамеренная цель по введению других участников экономического оборота в заблуждение или обман, суд принимает решение об освобождении лица от субсидиарной ответственности.

Рекомендуем к прочтению: Субсидиарная ответственность по сделкам. Оспаривание сделок при субсидиарной ответственности

ПРИВЛЕЧЕНИЕ К СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ГЛАВНОГО БУХГАЛТЕРА

Этот вариант нестандартен, сам по себе очень редкий, так как по общему правилу главный бухгалтер – это наемный сотрудник, однако случаи привлечения к ответственности все же встречаются.

Такой вариант развития событий возможен в том случае, если главный бухгалтер принимал участие в принятии финансовых решений фирмы путем подписания различных документов, а также если на него была возложена обязанность по хранению бухгалтерской документации.

По общему правилу, наступление ответственности по решению суда возможно в следующих случаях:

• Главный бухгалтер входил в исполнительный орган компании, например, являлся членом совета директоров, принимал участие в принятии решений, которые навредили кредиторам фирмы;
• Незаконные действия принесли ему личную выгоду, от долгов бухгалтер уклонялся преднамеренно;
• В отчетности или финансовые документах содержатся ошибки, некоторые сделаны намеренно;
• Финансовые документы полностью или частично были скрыты либо уничтожены.

В общем, должны быть прямые доказательства участия главного бухгалтера в недобросовестном поведении, факта личного участия в принятии решений, обладания расширенными полномочиями, частично подменяющими полномочия генерального директора в отдельных аспектах.

ПРИВЛЕЧЕНИЕ К СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ФАКТИЧЕСКИХ БЕНЕФИЦИАРОВ

Привлечение к субсидиарке фактических бенефициаров или родственников КДЛ вполне возможно. На практике этот вариант происходит все чаще. Если будет доказано, что конкретные ключевые решения принимал фактический бенефициар и он приложил руку к намеренному доведению фирмы до банкротства, то к такому лицу может быть приковано пристальное внимание в рамках рассмотрения дела о субсидиарке.

Такими лицами в том числе могут быть родственники и даже друзья КДЛ, например их связь может быть доказана свидетельскими показаниями, фактом совместной учебы, службы и тд., получением необоснованной выгоды, недоступной другим участникам гражданского оборота.

Их роль должна быть активной в принятии управленческих решений, их влияние на КДЛ должно быть неоспоримым, и если доказательства будут на лицо, тогда и они вполне могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.

Доказательства причастности юридически не связанного с должником лица могут выглядеть следующим образом:

• Свидетельские показания сотрудников фирмы;
• Участие в общих собраниях (отражение фамилий в протоколах);
• Данные с сайта фирмы, где указанные лица обозначены как принимающие ключевые решения;
• Факт вывода активов должника в их пользу;
• Иные сведения (перечень в данном случае открытый)

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности КДЛ

До того, как кредитор обратится в суд с целью привлечь бенефициаров должника к субсидиарной ответственности, он должен выполнить следующие действия:

На первом этапе необходимо:

1. Инициировать процедуру банкротства (вне процедуры банкротства субсидиарка возможна в исключительном случае: например, исключение фирмы из ЕГРЮЛ с долгами).
2. Вычислить весь круг имеющих статус контролирующего должника лиц.
3. Далее следует собрать доказательственную базу в рамках процедуры банкротства, которая будет положена в основу субсидиарной ответственности.
4. Подготовить и подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности в суд, обязательно известить всех ответчиков о поданном иске, оплатить госпошлину либо ходатайствовать о ее отсрочке, приложив доказательства отсутствия денежных средств на счете.
5. Активно участвовать в судебных заседаниях, четко обосновать свои доводы.
6. Дождаться вынесения решения о привлечении к субсидиарной ответственности
7. Провести опрос кредиторов о способе распоряжения правом по взысканию долга с привлеченных КДЛ.
8. Обращение взыскания на имущество/личное банкротство, либо продажа данного требования с торгов.

КАКОЕ ИМУЩЕСТВО МОГУТ ЗАБРАТЬ ПРИ ПРИВЛЕЧЕНИИ К СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ?

1. Во-первых, по общему правилу подлежит взысканию все имущество субсидиарного ответчика (автомобили, недвижимость, банковские счета и прочее), за некоторыми исключениями.
2. Во-вторых, не подлежит взысканию только единственное жилье, предметы первой необходимости. Они перечислены в ст. 446 ГПК РФ.

Иногда у должника нет подходящего имущества или его количества недостаточно для исполнения обязательств. Тогда его счета будут арестованы, а сам должник лишится права выехать за границу. Кредитор может подать в суд заявление на личное банкротство субсидиарного ответчика, это поможет ему разыскать имущество, которое тот мог спрятать.

Какие последствия будет нести лицо после привлечения к субсидиарке?

Привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц приводит к тому, что долг компании придется выплачивать лицу, которое признано виновным по решению суда. Самый важный момент, субсидиарный долг не списывается при личном банкротстве должника. Это наказание для нерадивых собственников бизнеса.

Однако унывать не стоит, есть способы избавиться и от такого долга, например выкупить его с торгов по гораздо более низкой цене, либо пойти на мировое соглашение с кредиторами.

И тем не менее, к данному виду ответственности стоит подходить очень серьезно, так как суммы долгов юридического лица обычно бывают непосильны для обычного физического лица, и риск остаться без имущества, и с перспективой огромного долга за спиной – это незавидная участь при любом жизненном раскладе.

Если вам необходима квалифицированная помощь юристов по защите от субсидиарной ответственности, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76

Кейс на 8 млн. руб./Защита от субсидиарной ответственности и банкротства