Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности» предусматривает в ст. 61.14. право подать иск в арбитражный суд о привлечении КДЛ (контролирующее лицо должника) к субсидиарной ответственности. Это сделано для того, чтобы кредиторы могли получить свои средства обратно даже в том случае, если активов обанкротившегося предприятия не хватит для погашения их требований. Однако закон ограничивает такую возможность, устанавливая точные сроки подачи такого иска. Если они будут пропущены, то вернуть деньги уже не представится возможным.
Читайте наши разборы дел по защите от субсидиарной ответственности и берите из них наши «рецепты» защиты для себя:
- 👇 🏗️«Защита руководителя и участника строительной компании от субсидиарки на 13,9 млн. за не подачу заявления о банкротстве и не передачу документов арбитражнику»
- 🛠️«Защита собственника строительной компании от субсидиарки на 14,5 млн. за налоги (НДС), не передачу имущества управляющему и не подачу заявления о банкротстве»
- 📃«Защита руководителя и главной бухгалтера от субсидиарки на 10 млн за одобрение сделок, искажение бухгалтерской документации и не подачу заявления о банкротстве»
- 💰«Как мы не допустили субсидирку на 220 млн»
Если вам необходима квалифицированная помощь юристов, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76
У КОГО ЕСТЬ ПРАВО ПОДАЧИ ЗАЯВЛЕНИЯ В СУД?
Заявление можно подать в рамках процедуры банкротства или после того, как она закончилась. Обязательно условие привлечения- если задолженность перед кредиторами не будет погашена в результате конкурсного производства.
Процессуальное право на подачу имеют:
- кредиторы;
- налоговая служба;
- сотрудники (настоящие или бывшие) организации, перед которыми у ООО остались долги;
- иные субъекты, перед которыми у фирмы имеется задолженность.
Основной смысл СО в том, что за образовавшиеся у предприятия долги будет отвечать собственник или Топ- менеджер, который был виновен в наступлении финансовой несостоятельности организации или причинении ей существенного вреда.
Закон регламентирует список субъектов, которые вправе привлекать лиц к ответственности, при этом список тех, кто является КДЛ, в принципе, не ограничен. Можно привлечь несколько человек, но следует помнить о том, что судебное разбирательство даже с одним ответчиком займет определенное колличество времени. Оно требует тщательного изучения доказательств, большого количества документов, способных подтвердить или опровергнуть виновность КДЛ.
Привлечь к этому виду ответственности также можно в случаях, если организация была ликвидирована, но долги у нее остались. Чаще всего к такой практике прибегает ФНС (ч. 3.1 ст. 3 закона об ООО, ст. 53.1 ГК РФ). В этом случае уже заявитель должен доказать, что фирма была недобросовестно ликвидирована с долгами.
В обоих случаях потребуется направить в арбитражный суд заявление, образец которого можно скачать по ссылке. Другой вариант — обратиться за помощью к юристу, который быстро и качественно составит для вас документ, соответствующий всем процессуальным требованиям. Это дает гарантию того, что он будет у вас принят и не будет оставлен без движения или возвращен.
Сроки привлечения к субсидиарной ответственности
Для того чтобы возможность привлечь к субсидиарке сохранялась, нужно подать заявление в отведенные на это процессуальные сроки. Для этого дается 3 года, которые начинают исчисление с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о появлении соответствующего основания. Например, это может быть 3-летний срок с даты вынесения решения о о введении процедуры конкурсного производства.
Также предусматривается срок в 10 лет с момента совершения привлекамым субъектом действий (бездействий), которые повлекли за собой финансовые проблемы.
Можно восстановить сроки привлечения к субсидиарной ответственности по запросу заявителя, но не всегда далеко не всегда имеется уважительная причина. Если суд откажет, то привлечь КДЛ к ответственности уже не получится (п. 62 Постановления Пленума № 53).
Итак, какие существуют сроки привлечения к субсидиарной ответственности:
- 3-и года на инициирование процесса. Он, как правило, исчисляется с момент введения процедуры конкурсного произодства. Если прошло более 3-х лет с момента введения конкурса, то срок на подачу заявление о субсидиарке будет пропущен. Здесь уточним, что в каждом отдельном случае данный срок будет варьироваться. Это зависит от момента совершения недобросовестных действий и конкретной редакции закона о банкротстве.
- Законом также установлен 10-ти летний предельный срок исковой давности, который исчисляется именно с момента совершения действий/бездействия, за которое привлекают к субсидиарке.
- 3-и года в отношении статуса КДЛ. Указанный прписан в ст. 61.10 Зоб: не должно проийти более 3-х лет с момента признаков финансовой несостоятельности.
Таким образом, КДЛ защищены так называемым определенным сроком давности, а значит если процедура конкурсного производства по тем или иным причинам началась достаточно поздно, КДЛ тем самым защищены от ответственности за те свои деяния, которые были совершены очень давно.
Законодатель также установил срок, который определяет причастность КДЛ к банкротству должника. Он составляет 3 года, которые предшествуют возникновению признаков банкротства. Поэтому если вы были КДЛ должника, но после вашего ухода должник как минимум 3 года не имел признаков банкротства, то вы не можете быть привлечены к субсидиарке, и по общему правилу считаетесь невиновны.
Анализируя эти сроки, мы приходим к выводу, что законодатель позаботился о перспективах привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности. Установлены довольно существенные сроки, чтобы кредиторы смогли обратиться арбитражный суд и добиться справедливости.
Однако велика вероятность, что при подаче иска кредитор или конкурсный управляющий по каким либо причинам пропустят срок исковой давности. А если в процессе о пропуске срока исковой давности заявит ответчик, то это будет безусловным основанием для отказа в привлечении к субсидиарке. А последствие пропуска такого срока будут самые печальные. В этом случае «повесить» долги фирмы на ее собственника или руководителя не получится, а значит «справедливость» не будет восстановлена.
Стоит напомнить, что основные поправки, ужесточающие субсидиарную ответственность были введены в середине 2017г. С этого момента нормы о привлечении к субсидиарной ответственности перестали быть «спящими» и заработали в полную силу.
Подходим к выводу, что законодатель заботиться о благосостоянии кредитора и дает довольно существенные сроки на то, чтобы последний смог обратиться арбитражный суд и вернуть себе денежные средства. Однако кредитор может не соблюсти сроки исковой давности, и далеко не во всех случаях они будут восстановлены. Если уважительной причины нет, срок не восстановят, и истец лишится возможности «повесить» долги фирмы ее собственника или руководителя.
Стоит отметить, что закон не имеет обратной силы. Напомню, что основные поправки ужесточающие субсидиарную ответственность были введены в середине 2017г. А поправки устанавливающие субсидииарную ответственность за налоговуя правоотношения в 2016г.
А годом раньше, в 2016 году были внесены устанавливающие субсидиарную ответственность за налоговые правонарушения, если сумма долга перед государством за обязательные платежи превышает 50% всего реестра. Стоит отметить, что закон не имеет обратной силы. Это значит, что ваши действия суд будет сравнивать с той редакцией закона, которая действовала но момент правонарушений.
Пример из практики компании:
К нам обратился клиент с задачей «отбиться» от субсидиарки. В качестве оснований привлечения фигурировали: вывод активов, не подача заявления о банкротстве и налоговые правонарушения. С первыми двумя основаниями мы разобрались оставалась самое сложное- отбить налоги. Налоговая субсидиарка считается самой сложной, так как она основана на решении налогового органа, которые выносится по результатам выезной налоговой проверки.
В нашем случае для налоговой субсидиарки были все условия:
- налоговая гланвый кредитор;
- сумма задолженности по налогам составляет более 50% от иных долгов фирмы;
- долг связан с налоговым правонарушением.
Проанализировав решение налогового органа, мы выявили, что НДС был начислен за 1,2,3 квартал 2015г., т.е. до принятия поправок в закон. В своем отзыве и устной позиции, мы озвучили суду, что закон обратной силы не имеет. В итоге мы выиграли дело и наш клиент не был привлечен к субсидиарной ответственности.
ПОРЯДОК РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛА О СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
Если сроки на подачу заявления о субсидиарке еще не прошли, можно смело составлять и отправлять заявление в суд. В зависимости оснований и момента подачи, выделяют следующие виды рассмотрения дел о привлечении к субсидиарке:
1. Рассмотрение обособленного спора о привлечении к субсидиарке в рамках процедуры банкротства должника.
Если дело о банкротстве должника еще не завершено, то иск будет подаваться в рамках этого же дела, судьей, который ведет это дело и при непосредственном участии конкурсного управляющего.
2. Подача такого заявления вне процедуры дела о банкротстве.
Если дело о банкротстве уже завершилось, но сроки давности еще не прошли, а основания для субсидиарки появились, то такое заявление подается вне рамок дела о банкротстве.
В этой ситуации будет возбуждено отдельное гражданское дело в рамках защиты прав и законодательно закрепленных интересов группы лиц (п. 4 ст. 61.19 закона № 127, гл. 28.2 АПК РФ). К исковому заявлению необходимо будет приложить список других кредиторов, которые, также как и вы, имеют непогашенные должником требования. Рекомендуем к прочтению: Субсидиарная ответственность должника: кого привлекут и с кого взыщут деньги?
3. После исключения компании из ЕГРЮЛ. В случае если генеральный директор исключил фирму из ЕГРЮЛ при наличии просуженных долгов. И в такой ситуации директора можно будет привлечь к ответственности. Спор будет рассматриваться в рамках отдельного гражданского дела, как и в предыдущем случае.
Правила привлечения к субсидиарке.
Данные правила указаны не только в Законе о банкротстве, но и в других нормативно-правовых актах, например в ст. 399 ГК РФ. Если основной должник не может погасить долг перед кредиторами самостоятельно эта обязанность ложится на лицо, контролирующее последнего (абз. 2 п. 1 ст. 399 ГК РФ). Последствия тут убудут такими: кредитор подает в суд с заявлением о привлечении к субсидиарке контролирующих должника лиц.
Если вина КДЛ будет доказана, арбитражный суд признает его виновным и обязует выплатить кредиторам долг ООО из собственных средств.
При этом обратить взыскание на все имущество нельзя. Например, невозможно обратить взыскание на единственное жилье. При учете, что в отношении этого единственного жилья действует исполнительский иммунитет.
При этом, если КДЛ будет привлечен к субсидиарной ответственности, он столкнется со следующими последствиями:
-невозможность выехать за границу;
— блокировка всех банковских счетов;
— невозможность избавиться от субсидиарного долга при личном банкротстве;
— после банкротства физического лица наступят соответствующие правовые последствия.
Однако, способы от избавления субсидиарного долга есть:
1) можно выкупить этот долг через дружественное вам лицо на торгах по более низкой цене
2) можно напрямую договориться с кредиторами о заключении мирового соглашения
НА КОГО МОЖНО ПОДАТЬ ИСК, ЕСЛИ СРОКИ СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ СОБЛЮДЕНЫ?
ДЕсли сроки субсидиарной ответственности еще не прошли, Ответчиками по делу о привлечении к субсидиарке могут быть все лица, обладающие статусом контролирующего должника лица.
Первый момент, это доказать, что такие лица действительно обладали таким статусом, а в отношении фактических бенефициаров доказать этот статус будет очень непросто.
Второй момент, вам необходимо будет доказать, что именно виновные, недобросовестные действия конкретных лиц привели компанию к банкротству.
Вы имеете право обозначить в вашем заявлении довольно большой круг Ответчиков, законом он не ограничен.
Однако чтобы этот процесс не прошел впустую, вы все же должны понимать, что чем больше Ответчиков вы привлечете, тем дольше по времени и больше по трудозатратам вам обойдется проведение всего процесса.
Лучше заранее обдумать об обоснованности исковых требований к каждому из привлекаемых вами лиц, чтобы не усложнить процедуру.
Статус контролирующего должника лица не требует особой сложности в доказывании, если есть непосредственно юридическая аффилированность, поэтому истцы чаще всего подают заявление на лиц, имеющих непосредственное отношении к руководству или созданию компании, а также тех, кто принимал финансовые решения. Это может быть директор, учредитель, главный бухгалтер, топ-менеджеры, но список не ограничивается данными КДЛ. По факту, «под удар» может попасть любое лицо.
В закон о банкротстве были внесены изменения, конкретизирующие основания для привлечения к субсидиарной ответственности и упрощающие работу, как Истцам, так и суду. Для этого были Законодатель внедрил сразу две новые статьи, которые квалифицируют виновные действия и бездействия для КДЛ:
— ст. 61.11 Закона о банкротстве: содержит сразу несколько оснований, за которые можно привлечь к субсидиарке:
1) совершение вредоносных сделок по выводу активов должника в свой карман;
2) сокрытие, искажение или непередача документации и другого ценного имущества должника конкурсному управляющему
3) совершение налоговых правонарушений, размер которых превышает 50% от всего реестра
4) невнесение обязательных законом сведений о должнике в ЕГРЮЛ.
5) совершение действий или бездействие, существенно ухудшившие положение должника уже после наступления банкротства, при отсутствии фактической вины в банкротстве должника.
ст. 61.12 Закона о банкротстве содержит только одно основание для привлечения:
1) не подача заявления о банкротстве организации при наличии признаков у нее финансовой несостоятельности.
Применяется только тогда, если после такой неподачи КДЛ заключит новые сделки с контрагентами оставляя их в неведении относительно финансового положения должника, тем самым обманывая их.
Стоит отметить, что привлекать к субсидиарке рядовых сотрудников компании (которые не принимали ключевых управленческих решений) пустая трата времени. Необходимо сосредоточиться на тех лицах, кто имел непосредственное отношение к управленческой деятельности. Если ответчик докажет, что не мог принимать решений, и у него отсутствует статус КДЛ, то в привлечении к субсидиарке вам откажут.
По общему правилу, генеральные директора, занимающие свою должность «номинально», т.е. фактически не участвующие в ее деятельности и не принимающие решения привлекаются к субсидиарной ответственности.
Однако и в этом правиле есть исключения:
С определенной оговоркой, такие ответчики должны как бы «вступить в сделку со следствием», т.е. активно участвовать в поиске имущества должника, указать на фактических бенефициаров, всячески помогать конкурсному управляющему в поиске доказательств для их привлечения. Тогда их ответственность либо будет снижена, либо в особо счастливом случае, они будут от нее освобождены.
При этом он должен получить наиболее полную информацию не только о том, что компания, которой он давал средства, стала банкротом, но и о КДЛ этого предприятия. Он должен быть осведомлен о его действиях, приведших к банкротству, недостатке активов компании. Однако кредитор может не знать точную сумму конкурсной массы из-за того, что примерная оценка имущества и реальная цена, которую предложат покупатели на торгах, могут существенно отличаться.
В большинстве случаев кредиторы знают о наличии права подать заявление в арбитражный суд, однако иногда откладывают его надолго и забывают в итоге сделать это вовремя. В этом случае судья не станет назначать восстановление сроков давности, так как посчитает, что кредитор не был заинтересован в возвращении своих средств. При наличии уважительной причины сроки давности могут восстановить, чтобы принять иск к рассмотрению, однако их пропуск потребуется обосновать.
Кредитор может указывать в одном заявлении несколько КДЛ или подавать несколько разных обращений. Однако важно учесть, что привлечь к субсидиарной ответственности одно и то же лицо по одному и тому же делу два раза нельзя. Точно так же не получится привлечь лицо, признанное невиновным в наступлении банкротства компании.
Если вам необходима квалифицированная помощь юристов, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76
