Как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве? Обычно собственники начинают искать ответ на этот вопрос, когда время уже безнадежно упущено — иск лежит в суде, а личные банковские карты директора внезапно перестали работать. По какой-то причине многие бенефициары до сих пор искренне верят, что долги рухнувшего ООО можно просто оставить в прошлом, ну, или на крайний случай, переписать проблемную фирму на номинала и спокойно переждать бурю. На практике такие иллюзии почти всегда заканчиваются описью и продажей личного имущества. Как показывает практика, защитить активы реально даже тогда, когда дело уже перешло в судебную стадию и заявление у судьи. Многие думают, что если банкротство началось — всё кончено. На самом деле битва только начинается.
Что нужно сделать, чтобы избежать субсидиарной ответственности?
1. Своевременно подать заявление о банкротстве. Обязанность подать заявление в арбитраж, если:
- У организации есть признаки неплатежеспособности,
- Задолженность превышает 2 000 000 рублей и просрочка более 3 месяцев.
- Нарушение этого правила — одно из главных оснований для привлечения к субсидиарке.
Ошибка: ждать до последнего и не подать заявление → большая вероятность привлечения.
2. Не выводить активы и не совершать подозрительных сделок:
- Сделки, совершаемые за 1–3 года до банкротства, особенно с аффилированными лицами, тщательно проверяются.
- Сделки с предпочтением, фиктивные договоры, заниженные продажи, «дарения» — всё это приведёт к риску субсидиарки.
3. Сохранять и вести финансовую и бухгалтерскую документацию. Отсутствие или искажение бухучёта — прямой путь к субсидиарке.
Докажите, что:
- Вели отчетность надлежащим образом,
- Была прозрачность операций,
- Не скрывали сведения от налоговых и кредиторов.
4. Сотрудничать с арбитражным управляющим и судом:
- Не скрываться, выходить на связь, предоставлять документы по запросу.
- Подозрительное поведение (уезд, отказ общаться, уничтожение данных) трактуется в пользу вины.
5. Доказать отсутствие контроля или вины:
- Даже если вы значитесь как руководитель, можно доказать, что не контролировали фирму на момент принятия вредных решений.
- Или что действовали в условиях экономического форс-мажора (например, пандемии), а не из корыстных побуждений.
Чего не делать:
- Не выжидать в надежде «рассосётся».
- Не подписывать фиктивные документы задним числом.
- Не игнорировать требования налоговой и кредиторов.
- Не заниматься фиктивным или преднамеренным банкротством — это преступление (ст. 196–197 УК РФ).
Для лучшего понимания, как избежать субсидиарной ответственности, далее мы пойдем «от обратного» и расскажем, что нужно делать чтобы лицо привлекли к ответственности. Вы узнаете:
- какие риски несет в себе субсиадиарка;
- каких действий НЕ стоит избегать лицам при управлении фирмой, чтобы в случае банкротства точно «попасть» на субсидиарку;
- как Не избежать субсидиарной ответственности при банкротстве компании.
Чтобы точно попасть на субсидиарную ответственность, руководители и контролирующие лица организации должны вообще не соблюдать финансовое законодательство, а также вести «мутный» и НЕдобросовестный бизнес.
Это включает в себя:
1) НЕсвоевременное предоставление организацией всех необходимых отчетов;
2) «серое» ведение лицами бухгалтерского и налогового учета;
3) обеспечение НЕсвоевременной оплаты всех налогов и сборов;
4) совершение иных действий/бездействий.
Знать теорию профилактики полезно, но когда дело доходит до суда, нужна конкретная стратегия защиты по всем четырем направлениям — от подготовки к банкротству до участия в заседаниях. Что делают юристы по субсидиарной ответственности — подробный разбор.
Если вы добились своего: и прямо сейчас несетесь по улице, а за вами бегут конкурсный управляющий и разъяренные кредиторы, то скорее звоните и записывайтесь на консультацию по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76. Физически мы с обидчиками можем не разобраться, но компанию по пробежке вам составим.
Чем страшна субсидиарка? «Ее не задушишь, не убьешь».
А. Основная угроза, связанная с субсидиарной ответственностью, заключается в ее неспособности к списанию в случае банкротства физического лица. Это значит, что если такая ответственность будет наложена, долг может сохраняться на протяжении всей жизни лица. То есть пока вы живы, она будет за вами ходить тенью.
Б. Ключевым аспектом также являются сроки для возможности привлечения к субсидиарной ответственности, которые могут охватывать действия или бездействия, произошедшие до десяти лет назад. Это означает, что собственник или руководитель компании могут быть привлечены к ответственности даже много лет спустя после продажи бизнеса или их ухода с должности. Словно «зайти не в ту дверь» — что ни делай потом, репутация будет подпорчена.
В. В контексте суюбсидиарной ответственности действует презумпция виновности: вина собственника или директора или иного лица предполагается по умолчанию, освобождая кредиторов от необходимости ее доказывания. Вместо этого бремя доказывания невиновности ложится на привлекаемых лиц. Это как быть априори виноватым перед женой: неважно, что она накосячила. Учитывая данные особенности, самой лучшей стратегией будет в вашем случае предотвращение субсидиарки. Но у нас советы «вредные», поэтому, мы чудим «до талого».
Что это значит для вас: Схема «просто бросим ООО с долгами и откроем новое на жену» давно не работает. На практике субсидиарка — это, по сути, пожизненный финансовый блок. У вас арестуют все личные карты, зарплатные счета, ну и, само собой, любую недвижимость с автомобилями. О выездах за границу тоже придется забыть. И да, купить что-то на свое имя легально уже не выйдет. Приставы сейчас работают довольно быстро и, как правило, дотягиваются даже до той доли имущества, которая формально записана на супругов как совместно нажитое.
ЧТОБЫ ВООБЩЕ НЕ БЫЛО ВОЗМОЖНОСТИ ИЗБЕЖАТЬ СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ, СЛЕДУЙТЕ ПРОСТЫМ ПРАВИЛАМ
Профилактика избежания субсидиарной ответственности требует от руководителей и собственников компаний внимательного подхода к принятию управленческих решений, их документального обоснования и последующего контроля за исполнением. Важно уделять внимание всем финансовым операциям предприятия, чтобы предотвратить возможные претензии суда. Поэтому если мы хотим «залететь» на субсидиарку, игнорируем все перечисленное.
Основываясь на регулярном соблюдении рекомендаций, стратегия НЕобеспечения безопасности управленцев и собственников компаний базируется на некоторых правилах:
1. Не заморачивайтесь на документальное подтверждение каждого решения. Любое решение, принятое на уровне управления, должно иметь под собой четкое документальное основание. Это необходимо для того, чтобы при возникновении споров можно было четко обосновать причины принятых решений и их экономическую целесообразность. Игнорируем.
2. Не фиксируйте результаты голосования на общих собраниях. «След» (в виде согласи или несогласие управленческим решением) в документации в случае несогласия с принимаемыми решениями будут не лишними. Отдельно выраженное мнение и его обоснование могут служить защитой в будущем. Но зачем нам оно? Все будет нормально.
3. Не избегать сделок с аффилированными лицами. Чем больше таких сделок – тем лучше, то есть хуже. Такие действия часто подвергаются повышенному вниманию со стороны контролирующих органов и могут служить основанием для привлечения к субсидиарки. Оно же нам и нужно?
4. В топку утраченную документацию. При потере важных документов дальновидные руководители предпринимают все возможные действия для их восстановления или реконструкции. Но мы не будем – пропали и пропали, пусть ищут, кому надо.
5. Мониторинг финансового состояния организации – для слабаков. Регулярный анализ финансового положения компании поможет своевременно выявить проблемы и предотвратить критическое ухудшение ситуации. Но у нас все жестко. Никакого мониторинга — только хардкор.
6. Пассивные действия по взысканию дебиторской задолженности. Чем пассивнее – тем лучше. Эффективное управление дебиторской задолженностью и использование всех доступных правовых средств для ее взыскания поддерживают финансовое «здоровье» компании. А у нас и так все хорошо.
7. Кому нужна своевременная уплата зарплаты и налогов? Исполнение основных обязательств компании перед сотрудниками и государством является признаком добросовестного управления. Кто сказал? Когда прилечу с Мальдив – тогда и заплачу, подождут.
А теперь записывайте настоящие волевые решения. К субсидиарке в большинстве случаев привлекают за:
1. Вывод имущества фирмы в предбанкротный период. Соответственно, чтобы попасть «под удар», нужно совершать «левые» сделки по выводу активов.
2. Неподачу заявления о банкротстве в арбитражный суд. При первых признаках банкротства (наличии долгов, которая компания не в состоянии погасить) не торопитесь обращаться с соответствующим заявлением в суд;
3. Налоговые правонарушения – «правильное» решение (дробление бизнеса, «бумажный» НДС и пр.) и побольше, побольше. Для привлечения в суде управляющему никаких малейших действий не нужно будет предпринимать.
4. Непередачу документов арбитражному управляющему. В случае банкротства не вздумайте передавать документы управляющему. Это очень «упростит» арбитражнику суть дела.Применение этих принципов и правил не только увеличит риск попадания на субсидиарную ответственность, но и способствует формированию НЕпрозрачного и НЕустойчивого управления компанией.
КАК НЕ ИЗБЕЖАТЬ СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ УЖЕ В СУДЕ?
Если вы добились своего — и вас привлекают к субсидиарке в судебном порядке, то не выдумывайте прорабатывать линию защиты. Чтобы точно попасть на субсидиарку при банкротстве, важно НЕ защищаться от обвинений, кредиторов, ожидая пассивно решения суда.
Эффективные юридические стратегии «хорошего» банкротного специалиста включают:
а) анализ дела;
б) подготовку аргументированного ответа на иск;
в) восстановление и предоставление финансовой документации;
г) инициативу в объявлении банкротства;
д) оспаривание сомнительных договоров для демонстрации законности действий ответственных лиц компании.
Для избежания субсидиарной ответственности в судебном порядке необходимо доказать следующее:
- Лицо, привлекаемое к субсидиарке, не имеет контроля над должником и не соответствует условиям, дающим право принимать обязательные решения в компании, объявившей банкротство.
- Срок для привлечения к субсидиарке истек, что служит законной причиной для отказа в ее применении.
- Отсутствует или незначителен ущерб от действий лица, на которого хотят «повестить» долги.
- Ответственное лицо должника предоставило или готово предоставить всю необходимую финансовую отчетность и другие документы должника, демонстрируя свою добросовестность и готовность к сотрудничеству с арбитражным управляющим и кредиторами.
- У компании имелся финансовый план выходи из кризиса, который не сработал.
Если говорить концептуально, то конструкция субсидиарки строиться на двух столпах.
А. Первый — это статус контролирующего должника лица компании.
Б. Второе — сами действия/бездействия должника, которые будут положены в основу заявления. Иными словами, нужен «статус» (например, руководителя или учредителя компании ) и что-то противозаконное сделать или не сделать.
№ 1. Приведем пример из жизни Мальчиша-плохиша, который учел все наши вредные советы
Например, руководитель решает сэкономить на налогах. Чтобы не платить НДС, он дробит свой бизнес на несколько компаний. С бизнесом дробится и прибыль. При этом фирмы зарегистрированы по одному адресу, занимаются тем же самым, имеют общих сотрудников, сайт и контрагентов. Просто с одной фирмы перевели на другую часть активов и контрагентов, чтобы не платить НДС. Так себе решения.
В последующем в отношении компании инициировали налоговую проверку, налоговая начислила многомиллионный НДС. Ее право. В акте налоговой проверки виновным лицом назвали директора. Компания с задолженностью перед налоговой рассчитаться не смогла и «свалилась» в процедуру банкротства. Арбитражный управляющий подал заявление о привлечении к субсидиарке, в котором привлекал директора (как контролирующее должника лицо, которые виновно в налоговом правонарушении). Таким образом, первый столп — директор компании, второй — налоговое правонарушение.
К сожалению, от налоговой субсидиарки отбиться крайне трудно. От нее практически нет защиты. Такую субсидиарку можно «обойти» по срокам (если налоговое правонарушение было совершено до 2017г.) или же «отбить» одного из привлекаемых лиц. При этом лицо, которое указано в акте налоговой, скорее всего «отбить» не получится. Из долга можно будет убрать штрафные санкции. Это самое сложное основание для защиты и самое простое для привлечения. Арбитражнику нужно просто переписать содержание налогового акта. Всего и дел.
Читайте кейс «Налоговая презумпция привлечения к субсидиарной ответственности: защита клиента на 14+ млн руб. — “трактор раздора” против ФНС» — историю о том, как из почти безвыходной ситуации с налоговой и решением по проверке мы сделали полный отказ в субсидиарке для владельца строительной компании. Читайте судебный акт.
№2. История Авроры. Не крейсера, а плохой девочки, читающей наши вредные советы
Руководитель и участник компании (назовем ее Аврора) видит, что компания набирает долги, возникают кассовые разрывы. И понимает, что фирма в скором времени станет банкротом. И тучи кредиторов слетятся на директора, то есть Аврору. И слова из песни для компании и ее руководителя станут явью: « Или как прежде в черных бушлатах грозно шагают твои патрули».
И вдруг Аврора вспоминает, что у нее на балансе находится имущество: производственный станок. Для его защиты руководить принимает решение продать его по заниженной стоимости в пользу дружественной фирмы. Еще один пример «так себе решения». Когда компания стала банкротом, арбитражник увидел банковскую проводку по продаже данного оборудования. Он провел свое «расследование», он имеет на это право. И узнал, что станок был продан в несколько раз дешевле от стоимости рынка. Он сначала оспорил сделку в суде, признав ее нерыночной и взыскал денежные средства с «дружественной» структуры. Затем он, ссылаясь на оспоренное решение, направил в арбитражный суд заявление о привлечении к субсидиарке за вывод имущества фирмы.
Напомню: для того чтобы привлечь к субсидиарке за сделку по выводу активов, нужно доказать не только вывод самого актива и факт совершения недействительной сделки, но и причинно-следственную связь между сделкой и последующим банкротством фирмы. Иными словами, нужно доказать, что сделка привела к банкротству организации. Т.е. не за каждую сделку можно повесить все долги компании на ее контролирующее лицо.
Совет юристам
Многие юристы при защите руководителя от субсидиарки начинают оспаривать судебное решение, которое привело к банкротству — это в корне не верно. Вменяют оспаривание сделки- защищаем сделку, а не оспариваем акт, на основании которого фирма стала банкротом.
Возвращаемся к случаю указанному выше. Учитывая тот факт, что сделка уже оспорена, заниженная стоимость и факт вывода имущества установлены, нужно доказывать, что причина банкротства не в заключении данной сделки, а в чем-то другом. Можно для защиты ссылаться на внешние экономические или юридические обстоятельства, на COVID, уход контрагентов с рынка из-за введения санкций (в зависимости от ситуации).
Можно ссылаться на несущественность сделки, например, если компания имеет многомилионные обороты, а цена сделки составляет менее миллиона рублей, то она не могла привести к банкротству. Тут и «суду понятно».
Читайте кейс «Защита собственника ресторанного бизнеса от субсидиарной ответственности на 35+ млн. руб.» — история директора ООО «ТЕХИНВЕСТ» из ресторана в «Авиапарке», который во время ковида потерял бизнес и получил иск на субсидиарку за непередачу документов, и как в кассации отменили решение полностью.
Отдельно стоит отметить схемы с номиналами. Еще одно «провальное» решение должника.
В начале 2000-х банкротство использовали, как кладбище проблемных долгов. Но с поправками 2017 г. долги фирмы стали взыскивать с ее реальных владельцев и управленцев бизнеса. Некоторые собственники компаний, считают, что в преддверии процедуры в нее можно поставить номинала, который поможет им уйти от ответственности, в том числе и субсидиарной.
Сегодня эти схемы не так эффективны, как это было в недавнем времени. Номинал будет нести юридическую ответственность не за Вас, а вместе с Вами. Согласно положениям действующего законодательства, номинальные руководители не освобождаются от субсидиарной ответственности. Если правонарушение было в Ваш период, а номинал был введен за несколько месяцев до введения процедуры банкротства — это Вам при банкротстве не поможет.
№ 3 О ждуне-руководителе замолвите слово. Ждать и догонять – плохая защита
Руководитель фирмы, несмотря на наличие экономических проблем, долгое время не подавал заявление о банкротстве фирмы, а ждал, пока компания выберется из экономической ямы. Но этого не случилось: долги росли, как снежный ком, и фирма оказалась в банкротстве. Фатальное решение.
Управляющий подал заявление о привлечении к субсидиарной ответственности ответственных лиц, ссылаясь что на дату Х (момент объективного банкротства), фирма уже «де факто» была банкротом. Для защиты от такой субсидиарки необходимо доказать, что на дату Х фирма еще имела шансы выкарабкаться: например, представить бизнес-план выхода компании из «кризисного пике», показать обороты по счетам, участие в тендерах и прочее.
Читайте наш юридический разбор дела, где мы отбивали субсидиарную ответственность от директора за неподачу заявления о банкротстве.
Эта категория банкротных дел характеризуется высокой степенью сложности из-за действующей презумпции виновности. Она подразумевает автоматическое присвоение статуса виновных в несостоятельности руководителям и владельцам компании, объявившей банкротство, обязывая их самостоятельно опровергать данное предположение.
Для этого контролирующим должника лицам требуется представить в суд доказательства и документы, подтверждающие их невиновность. К таким юридическим доказательствам защиты относятся:
а) акты инспекционных проверок компании,
б) рабочие журналы фирмы-должника,
в) документация, свидетельствующая о выполнении обязательств компании,
г) выписки из системы бухгалтерского учета и другие релевантные материалы.
Главное: показать свою добросовестность, так как, учитывая экономическую и управленческую составляющие в делах о банкротстве, суд будет выносить решение субъективно. Это не строительный спор, где достаточно первичной документации и акта-сверки работы. Суд дела о субсидиарной ответственности изучает буквально под микроскопом.
НАДЕЕМСЯ, ВЫ НЕ БУДЕТЕ СОБЛЮДАТЬ НАШИ ВРЕДНЫЕ СОВЕТЫ, А ПРОСТО ОБРАТИТЕСЬ ЗА ПОМОЩЬЮ К ЮРИСТАМ ПО СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
Услуги юриста в делах о привлечении к субсидиарной ответственности включают в себя многие решения и действия:
- Анализ документации компании и формирование аргументации для доказательства отсутствия вашей причастности к действиям, послужившим основанием для привлечения к субсидиарной ответственности.
- Представление ваших интересов в процессе судебного разбирательства по делам о банкротстве с учетом аспектов субсидиарной ответственности.
- Разработка и подготовка юридических документов, таких как: возражения, заявления, прошения, жалобы, связанные с процедурой банкротства.
- Содействие в создании документации, направленной на минимизацию рисков, связанных с потенциальными требованиями со стороны кредиторов должника.
- Предоставление консультаций по вопросам банкротства и защиты от субсидиарной ответственности, включая ведение бухгалтерии, составление отчетов и осуществление юридически значимых операций.
Надеемся, что вы поняли как избежать субсидиарной ответственности. Мы раскрыли вопрос с обоих сторон: защиты и привлечения. Однако, одного понимания мало. Теперь нужно обращаться к юристам по защите от субсидиарной ответственности, пока не стало слишком поздно.
Профилактика обходится дешевле защиты по факту привлечения. Узнайте, как избежать субсидиарки — на консультации с нашими юристами.
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: «На практике, самый ценный актив в банкротстве — это время. Если вы отдали инициативу кредиторам и ждете у моря погоды, вы уже проиграли. Как правило, в таких ситуациях арбитражные управляющие штампуют типовые иски, а суды их удовлетворяют, просто потому что со стороны ответчика нет внятной экономической позиции. Собственно, на этом всё и строится. Не дожидайтесь блокировки личных карт. Передайте материалы дела профильным специалистам-банкротчикам для формирования жесткой и аргументированной линии обороны».
Если вам необходима квалифицированная помощь юристов, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76
Стратегии защиты от субсидиарной ответственности, в зависимости от ситуации, доступны по ссылкам ниже:
