Схема «перепишем всё на тещу и переждём» давно не работает. Суды научились вычислять теневой контроль через общие IP-адреса клиент-банка, перекрестные доверенности и показания рядовых сотрудников, которые проговариваются на допросе. Аффилированность лиц в банкротстве — фактическая или юридическая — дает арбитражному управляющему главный козырь: право сослаться на то, что стороны сделки знали о реальном финансовом состоянии фирмы. А значит — оспорить договоры и взыскать долги ООО с настоящих бенефициаров, а не с номинала.
Кто считается аффилированным лицом?
Согласно ст. 19 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и ГК РФ, аффилированными могут быть:
| Категория связи | Примеры |
|---|---|
| Родственные отношения | супруги, дети, родители, братья, сёстры |
| Должностные лица | директор, учредитель, главбух, члены совета директоров |
| Юридические лица, под контролем | компании, где одни и те же лица являются руководителями или владельцами долей |
| Контролирующие лица | лицо, которое прямо или косвенно владеет более 20–25% долей (в зависимости от закона) или может оказывать решающее влияние |
| Партнёры по бизнесу | участники соглашений или сделок, где есть общий интерес |
Почему аффилированность лиц важна при банкротстве:
- Сделки с аффилированными субъектами чаще всего оспариваются, поскольку высок риск недобросовестности (например, продажа активов по заниженной цене родственнику).
- Такие субъекты могут быть признаны контролирующими должника и привлечены к субсидиарной ответственности.
- При банкротстве суд анализирует, не было ли вывода активов через такие структуры.
В чем разница между юридической и фактической аффилированностью?
Как аффилированность влияет на оспаривание сделок и почему может привести к субсидиарной ответственности? И, наконец, главный вопрос — что делать, если она уже установлена?
Аффилированность — это наличие связи между определенным юридическим и физическим лицом (ст. 53.2 ГК РФ). Аффилированные — это лица, которые способны оказывать влияние друг на друга, в том числе при принятии управленческих решений (ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).
Аффилированность юридических лиц, если совсем просто, — это когда между компаниями есть связь: например, у фирм общий генеральный директор или учредитель. Вопрос особенно актуален при банкротстве компаний, где вдруг всё выглядит подозрительно дружелюбно, а также по некоторым категориям корпоративных споров — ведь она напрямую влияет на процесс оспаривания сделок и привлечения контролирующих фирму лиц к субсидиарной ответственности.
АФФИЛИРОВАННОСТЬ ЛИЦ В БАНКРОТСТВЕ БЫВАЕТ 2-Х ВИДОВ.
1. Юридическая аффилированность
Речь об участии в органах управления, когда у фирм одни и те же учредители и так далее. Такой вид связей проще всего доказать в суде.
Достаточно предоставить выписки из ЕГРЮЛ, из которых видно пересечение руководителей или участников компаний. Специальные сервисы вроде «СПАРК» или «Контур.Фокус» упрощают задачу до предела: в разделе «Связи» пересекающиеся компании и физлица находятся нажатием кнопки мыши. Причем юридическая аффилированность бывает и опосредованной — две фирмы могут не иметь прямой связи, но их руководители или участники «пересекаются» через третью компанию.
Вот пример. В фирме «А» руководитель и участник — Петров. В фирме «Б» — Иванов. Формальной связи между компаниями нет, казалось бы, ничего общего. Но внезапно всплывает фирма «В», где у обоих по 50%. Как вам такой сюжет?
2. Фактическая аффилированность (подпольная дружба).
Это ситуация, когда контрагент имел реальную возможность влиять на органы управления банкрота и на принимаемые компанией решения.Представим теневого бенефициара, который ради минимизации своих рисков ставит во главе фирмы номинала. В случае проблем именно номинал понесет всю ответственность, а реальный бенефициар «выйдет сухим из воды» — по крайней мере, так было раньше. Сегодня эта схема работает уже далеко не так безотказно.
Зачем ставят номиналов?
Во-первых, если реальный владелец за время своего «официального» руководства набрал долгов и незадолго до банкротства подставил номинала, это вряд ли поможет ему уйти от ответственности.
Во-вторых, номинала часто ставят, когда в отношении фирмы стартует выездная налоговая проверка.
Совет юристам:
Налоговая еще до проведения «выезда» уже понимает суммы примерных доначислений. Налоговики используют специальную программу, которая использует искусственный интеллект. Поэтому если в отношении фирмы проходит выездная налоговая проверка, то у компании уже большие проблемы.
Владелец компании, понимая, что налоговая скоро доначислит кругленькую сумму, решает переложить риски на кого-то другого. Он находит безработного соседа и за скромное вознаграждение предлагает тому формально возглавить фирму. Сосед соглашается — и владелец, по сути, «прячется» за него перед проверкой, заплатив пару тысяч рублей и пообещав, что «всё будет хорошо». Довольный собой, он выдыхает, думая, что вышел сухим из воды. Проходит время, налоговая выносит решение о правонарушении, вскрывает бумажный НДС и доначисляет сумму, которую фирма заплатить не в состоянии. Но в акте виновным указан не номинальный руководитель, а реальный владелец — ведь именно в его период были совершены налоговые «схематозы».
Дальше в отношении реального владельца возбуждают уголовное дело по статье 199 УК (неуплата налогов), а налоговая параллельно инициирует банкротство фирмы. Арбитражный управляющий подает заявление о привлечении владельца к субсидиарной ответственности за налоговые нарушения — причем всю фактуру заявления он просто переписывает из акта налоговой проверки.
Итог предсказуем: реальный владелец попадает на субсидиарку, становится банкротом и вдобавок получает условный срок по уголовному делу.Как доказать аффилированность на практике? Уже упомянутые «СПАРК» и «Контур.Фокус» позволяют установить прямую юридическую связь, а иногда — и через нее же выйти на реального владельца компании.
Что это значит для вас: Смена директора на маргинала перед судом или выездной проверкой ФНС — это явка с повинной. Суд может расценить это как уход в тень и умышленное сокрытие активов.
Но что делать, если связь фактическая?
Совет юристам:
«Как определить теневого бенефициара» и выявить фактическую связь с фирмой.
Теневой бенефициар:
— получает основные активы от деятельности компании (доход от бизнеса ни с того ни с сего оседает в кармане «левого дяди»);
— в преддверии банкротства получает вывод средств — деньги «улетают» к его друзьям и родственникам;
— непосредственно определяет деятельность компании, влияет прямо или косвенно на принятие решений (в офисе фирмы с ним уважительно здороваются все);
— изобличается через свидетельские показания;
— засвечен в публикациях СМИ («местный предприниматель сбежал на Бали, оставив компанию в долгах»);
— фигурирует в сведениях налоговых проверок;
— выявляется иными доказательствами (перечень открытый).
РАЗБЕРЕМ РИСКИ АФФИЛИРОВАННОСТИ ЛИЦ в банкротстве
В банкротстве аффилированность лиц играет ключевую роль. Она влияет на:
- процесс признания сделок недействительными;
- привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц;
- инициирование процедуры банкротства;
- подсчет голосов на собраниях кредиторов.
Аффилированность лиц при оспаривании сделок. Почему это плохо?
Во-первых, связь лиц негативно скажется при оспаривании сделок должника:
а) при оспаривании сделок по статье 61.3 за нарушение очередности, где аффилированность подразумевает недобросовестность стороны, принявшей платежи;
б) при оспаривании сделок за причинение вреда кредиторам либо признание сделки мнимой или притворной. Чем крепче связь — тем больше проблем: с фактической аффилированностью еще можно «пободаться», а вот с юридической спорить — все равно что бодаться теленку с дубом, она практически безапелляционна.
I. Если управляющий оспаривает сделки по причинению вреда (п. 2 ст. 61.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), сначала он доказывает три обстоятельства:
1) неравноценность или безвозмездность сделки;
2) попадание сделки в трехлетний период до принятия заявления о признании должника банкротом;
3) признаки неплатежеспособности на момент совершения сделки.
А затем нужно доказать, что вторая сторона знала об этих обстоятельствах — и доказывают такую осведомленность именно через аффилированность. Разберем, как это выглядит на практике.
Вот реальный алгоритм действий управляющего.
А. Управляющий обнаруживает подозрительный платеж, совершенный за 1,5 года до заявления о банкротстве компании — как раз в период, когда у должника начала копиться долговая нагрузка.
Б. Управляющий запрашивает у контрагента документы, тот присылает договор и первичку.
В. Выясняется, что аналогичный товар на рынке стоит вдвое дешевле.
Г. Управляющий смотрит выписку из ЕГРЮЛ по контрагенту — и видит, что на момент сделки у сторон был общий участник. Недостающий элемент доказывания найден: сделка попадает в трехлетний предбанкротный период по п. 2 ст. 61.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Одного лишь факта нерыночной цены не хватило бы для признания сделки недействительной, но аффилированность пришла управляющему на помощь.
II. Когда управляющий оспаривает платеж по нарушению очередности (ст. 61.3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), для начала он доказывает:
1) факт нарушения очередности погашения требований кредиторов — например, у фирмы «А» долг возник раньше, чем у фирмы «Б», но будущий банкрот сперва рассчитался с «Б» (а с «А» так и не рассчитался), после чего свалился в банкротство;
2) факт совершения сделки в шестимесячный срок до принятия заявления о банкротстве должника.
А также нужно доказать осведомленность второй стороны об этих обстоятельствах — и делается это тоже, в основном, через аффилированность.
Читайте кейс «Банкротство группы компаний и защита сделок на примере нашего клиента на 12+ млн рублей» — как уже проигранное в первой инстанции дело по оспариванию шести договоров купли‑продажи удалось развернуть в апелляции, сохранить ключевую сделку на 12,18 млн руб. и уберечь компанию от банкротства и субсидиарной ответственности.
Аффилированность при привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц (КДЛ).
Во-вторых, связь с должником влияет на привлечение КДЛ к субсидиарке. Раньше можно было привлечь только руководителя, теперь под удар попадает любой теневой бенефициар — и аффилированность лиц играет здесь ключевую роль.
Согласно ст. 61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», под КДЛ понимаются лица (физические или юридические), которые имели не более чем за три года до первых признаков банкротства или после введения процедуры право давать указания должнику, в том числе по заключению сделок.
В силу п. 3 Постановления Пленума ВС РФ №53 такие лица могут контролировать должника, даже не имея с ним прямой юридической связи — через родство или свойство с людьми из органов управления должника, через прямое или опосредованное участие в капитале либо в управлении. Суд сам оценивает степень вовлеченности такого лица в бизнес должника и в процесс принятия решений. Иными словами, юридическая связь с банкротом не обязательна, чтобы получить статус контролирующего лица.
Рассмотрим случаи из нашей практики.
А. Мы привлекли реального бенефициара к субсидиарной ответственности, сославшись на то, что именно ему принадлежал домен, на котором работал сайт компании-банкрота. Конечно, это было не единственное доказательство статуса КДЛ, но именно оно сыграло ключевую роль.
Важный нюанс: задолженность аффилированных лиц не включается в итоговый размер субсидиарной ответственности, но это нужно доказать отдельно.
Б. Другой случай из практики. У фирмы было два кредитора: Минпромторг, выделявший субсидию на проект, и материнская компания, которая давала займ под тот же проект. Обе выступали кредиторами должника при банкротстве. При расчете субсидиарки нам удалось исключить требования аффилированной структуры на сумму свыше 100 млн рублей — мы доказали ее связь с должником.
Совет юристам: Исключайте требования аффилированных лиц из итогового размера субсидиарной ответственности.
Аффилированность лиц при инициировании банкротства и голосовании кредиторов.
В-третьих, аффилированность влияет на само инициирование банкротства фирмы, а также на очередность требований в реестре кредиторов.
Если компания подает заявление о собственном банкротстве, она не может выбрать конкретную кандидатуру арбитражного управляющего — в отличие от кредитора, который вправе выбрать арбитражника сам. При этом требования аффилированных лиц в ряде случаев учитываются с понижением очередности и идут «за реестром» — то есть удовлетворяются в последнюю очередь.
В-четвертых, на собраниях кредиторов по ключевым решениям процедуры банкротства аффилированные кредиторы не голосуют и не могут влиять на выбор кандидатуры конкурсного управляющего.
Случилось самое страшное — аффилированность лиц установлена. Что делать?
Опускать руки рано. Аффилированность осложняет дело, но автоматическим проигрышем не является.
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: Аффилированность сама по себе не запрещена законом, это лишь маркер для суда провести более жесткую проверку. Если вы докажете, что договор со связанной компанией имел четкую деловую цель, рыночную цену и был физически исполнен (деньги прошли по счету, товар отгружен), арбитраж откажет управляющему в отмене сделки.
А что делать юристу, чтобы вытащить дело? Разберем на примерах.
Пример защиты сделки в банкротстве №1.
Аффилированность установлена при оспаривании сделки. По сложившейся судебной практике сама по себе она не может быть основанием для недействительности, если доказано встречное исполнение обязательств. Упор нужно делать на реальность сделки и ее выгоду для всех сторон.
Рекомендуем к прочтению: Субсидиарная ответственность учредителя. Когда и в каких случаях учредители попадают «под удар»?
Пример защиты от субсидиарки в банкротстве №2.
Аффилированного теневого бенефициара привлекают к субсидиарной ответственности. Важно помнить: одной аффилированности для привлечения недостаточно. Нужно доказать, что бенефициар фактически не управлял фирмой и не давал обязательных для исполнения указаний — тогда есть все шансы на отказ в привлечении.
Читайте кейс «Субсидиарная ответственность в деле о банкротстве на 10 млн руб.: как мы защитили директора, учредителя и главбуха клиента от тройной субсидиарки ». Читайте судебный акт.
Арбитражные управляющие умеют находить скрытых бенефициаров через IP-адреса, общих бухгалтеров и перекрестные займы. Если суд признает вас аффилированным лицом, бремя доказывания невиновности полностью ляжет на ваши плечи. Оспаривать субсидиарную ответственность без профильных судебников-банкротчиков — значит с высокой долей вероятности потерять личное имущество.
