Сегодня разберемся, кого могут привлечь к субсидиарной ответственности по долгам ООО, на каких основаниях и в каком порядке. Также, в качестве небольшого бонуса, рассмотрим методы защиты от привлечения к субсидиарке.
Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности — это сигнал для директора. Кредиторы подают его в суд, когда понимают: в компании пусто, брать нечего, а значит, пора трясти руководство. С этого момента ваше ООО больше не защищает ваш личный кошелек. Теперь долги фирмы — это ваши личные долги.
Привлечение к субсидиарной ответственности может грозить широкому кругу лиц, которые так или иначе приложили свою руку к банкротству фирмы. Для того чтобы КДЛ (контролирующее должника лицо, следовательно потенциальный субъект прилвечения к ответственности) пришлось отвечать своим личным имуществом за долги банкрота, нужно доказать их вину. Привлечение к субсидиарке возможно только в том случае, если имущества фирмы не хватило, чтобы погасить задолженность перед кредиторами.
КОГО МОГУТ ПРИВЛЕЧЬ К СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПО ДОЛГАМ ООО?
В зоне риска по субсидиарке по долгам ООО люди, которые обладают статусом контролирующего должника лица.
Самое интересное, закон обозначил довольно существенный промежуток времени, в который человек должен иметь статус КДЛ, чтобы стать Ответчиком по делу: 3 года до первых признаков финансовой несостоятельности.
Что это значит для вас: Срок для определения статуса контролирующего лица составляет три года до момента появления объективных признаков неплатежеспособности предприятия. Формальное увольнение с должности генерального директора или продажа доли в бизнесе незадолго до инициации банкротства не снимает процессуальных рисков. Арбитражный суд будет детально анализировать целесообразность ваших управленческих решений за весь этот период.
Далее разберемся, кто такие КДЛ и что необходимо, чтобы сделать чтобы доказать такой статус.
Контролирующее лицо должника (КДЛ) — это лица, имеющие особый статус, согласно которому они имеют право:
- принимать управленческие решения;
- совершать сделки;
- непосредственно распоряжаться как имуществом, так и доходом компании.
Только лица с таким статусом могут нести субсидиарную ответственность. Проще говоря, чтобы стать КДЛ, нужно иметь необходимые «рычаги» влияния на деятельность фирмы, или на тех, кто ей «формально» управляет.
Однако не обязательно иметь такой статус именно в разгар банкротства. Если вы уверены, что все предусмотрели и решили сойти «с поезда» заранее, не удивляйтесь что вы вдруг стали Ответчиком по такому делу. Если у должника появились признаки банкротства, а после вашего ухода еще не прошло трех лет, то вы тоже КДЛ, хоть уже и бывший.
КДЛ может быть любое лицо, даже не имея при этом юридической взаимосвязи с должником. По общему правилу под основными КДЛ должника понимаются следующие категории лиц:
- генеральные директора
- учредители
- теневые бенефициары
- главные бухгалтера
- Топ-менеджеры
Этот список не является закрытым. Если вы, к примеру являетесь теневым владельцем, получили доход от деятельности, сделок фирмы, и иных действий, то вы тоже являетесь КДЛ.
Если вы являетесь другом, родственником КДЛ, и при этом каким-то «случайным» образом имущество фирмы оказалось у вас, то не удивляйтесь, что кредиторы и конкурсный управляющий могут посмотреть в вашу сторону.
Любой обладающий статусом КДЛ человек может стать Ответчиком. И в случае чего, если у должника в «карманах» уже «дырка от бублика», кредиторам уже ничего не остается, кроме исследования «карманов» КДЛ и поиска ценного имущества уже у них.
Однако не все так просто, статус статусом, а вину в банкротстве фирмы еще надо доказать. А вот кому это надо сделать кредитору или Ответчику по субсидиарке- это уже другой вопрос.
Заявителю важно доказать, что данное лицо имело возможность управления должником и влияло на его решения при совершении сделок. В некоторых случаях закон выделяет лиц, причастность которых доказывать не требуется. Это в первую очередь генеральный директор, и затем учредители.
Все доказательства обычно находятся у КДЛ, поэтому здесь у них открывается огромное поле для злоупотреблений. Учитывая, что доказать вину без документов в обычной жизни практически невозможно, законодатель не стал просто так с этим мириться и придумал свои «правила игры».
Он облегчил задачу кредиторам введя презумпцию виновности КДЛ. Это значит, что Ответчику в большинстве случаев самостоятельно придется доказывать свою непричастность к банкротству должника. Это особенно актуально в случаях, когда ответчик имел полномочия генерального директора, а значит по закону обязан был хранить все документы.
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: «При наличии виновных действий КДЛ. кредиторам или арбитражному управляющему достаточно подтвердить ваш статус КДЛ и факт наличия непогашенных долгов у компании. Бремя доказывания обратного ложится исключительно на ответчика. Вам придется самостоятельно обосновывать экономическую целесообразность каждой оспоренной сделки, подтверждать факт надлежащего хранения первичной бухгалтерской документации и доказывать отсутствие умысла на вывод активов».
Далее список лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности по долгам ООО и их краткая характеристика:
- Генеральный директор, управляющая компания, ликвидатор, член правления или совета директоров, акционер с долей уставного капитала более 50%, учредитель.
- Лица, имеющие право голоса на собраниях акционеров, а также владеющие более 50% уставного капитала.
- Единственный участник автономной некоммерческой организации, являющийся ее руководителем и учредителем.
- Лица, имеющие право назначать руководителя предприятия. Это могут быть учредители или участник, если он единственный.
- Лицо, которое получило выгоду от недобросовестного исполнения обязанностей директором компании-должника.
В некоторых случаях управление осуществляет другое лицо, а директор лишь числится в компании номинально. У такого директора даже существует особое название – «номинал», но он все равно будет считаться КДЛ и большинстве случаев «номинальность» не спасает от субсидиарки.
Кроме этого, статусом КДЛ могут обладать следующие лица:
- Главный бухгалтер, финансовый директор.
- Доверительный управляющий или представители, действующие по доверенности.
- Родственники лиц, которые имеют статус КДЛ.
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности по долгам ООО в судебном порядке, и как защититься?
Привлечение к субсидиарной ответственности — не самое приятное дело для ответчика, однако если это уже случилось, есть шанс защититься от нее. Для этого придется доказать, что вы не имели злого умысла, а несостоятельность компании наступила не по вашей вине. Для этого требуются специальные знания. В этой ситуации необходимо обратиться профессиональному адвокату, который сможет найти доказательства, выстроит линию защиты и аргументировано обоснует вашу позицию.
Судья, прежде чем вынести решение, будет анализировать действия ответственных лиц, изучать документы, чтобы понять наличие и степень их вины. В первую очередь он поинтересуется сделками по потенциальному выводу активов компании. Если такие соглашения не выходили за обычную хозяйственную деятельность, волноваться почти не о чем.
Чтобы выйти «сухим из воды», ответчику необходимо собрать доказательства. Нужны такие аргументы, которые покажут, что его деятельность не выходила за обычные предпринимательские риски и хозяйственную деятельность компании. Для этого потребуется:
- Предоставить бухгалтерские документы.
- Договоры по различным сделкам.
- Чеки, накладные, прочие документы, относящиеся к деятельности компании.
Не стоит пытаться быстро продать свою собственность по низкой цене или переоформить ее на родственников, например через дарственную или фиктивную куплю-продажу. Такие действия ответчика могут негативно на нем отразиться и повлияют на решение не в лучшую сторону. Доказывать свою правоту самостоятельно сложно. Лучше обратиться к профессиональному юристу, который окажет грамотную юридическую поддержку, сможет собрать все необходимые для вашей защиты документы.
Что это значит для вас: Резкое отчуждение личных активов (дарение недвижимости родственникам, брачные контракты, продажа автомобилей по заниженной стоимости) после возникновения признаков банкротства предприятия является грубой процессуальной ошибкой. Суды массово оспаривают такие сделки, возвращают имущество в конкурсную массу, а сами попытки сокрытия активов трактуются как безусловное подтверждение недобросовестности контролирующего лица.
Следует помнить, что дела о банкротстве, как и привлечение к субсидиарке, индивидуальны, и каждую ситуацию нужно изучать подробно, чтобы найти тот вариант защиты, который сможет убедить арбитражный суд в невиновности КДЛ и невозможности, в связи с этим привлечь их к ответственности.
Читайте кейс «Обязанность директора подать заявление о банкротстве: вестерн о том, как мы отбивали 13 миллионов» — по шагам разбираем, как доказать своевременность подачи заявления, передачу документов управляющему и свести субсидиарку директора к нулю.
ЧТО ДЕЛАТЬ, ЕСЛИ К ОТВЕТСТВЕННОСТИ УЖЕ ПРИВЛЕКЛИ?
Если привлечение ООО к субсидиарной ответственности уже произошло, есть разные способы движения дела. Можно обжаловать решение судьи, подав апелляционную жалобу. В некоторых лсучаях суд пересматривает решение и освобождает физическое лицо от выплат по долгам ООО. Если это сделать не получилось, можно перейти к другой стратегии.
Не забывайте, что данный долг не просто будет преследовать должника до тех пор, пока КДЛ его не погасит,он перейдет по наследству наследникам привлеченного к ответственности лица. Процедура банкротства физического лица, также, не спасет должника: субсидиарные долги не списываются, но прохождение такой процедуры поможет временно снять ограничения, которые накладывают для того, чтобы заставить должника быстрее закрыть долг.
Дело в том, что пока дело о банкротстве будет рассматриваться, перестанут начисляться пени и штрафы, уйдет ограничение по возможности выехать за границу, разблокируются карты, этим можно воспользоваться в личных целях. Существуют и методы избавления от долга, практически ничего за него не выплачивая, они хорошо работают в случаях, когда у должника нет имущества, которое можно взыскать в пользу кредитора.
Читайте наши разборы дел по защите от субсидиарной ответственности и берите из них наши «рецепты» защиты для себя:
- Читайте разбор жесткой арбитражной практики: Дело бухгалтера, или Как мы отбили субсидиарку в размере более 10 миллионов. Показываем алгоритм защиты КДЛ от обвинений в сокрытии документации. Читайте судебный акт.
Основные варианты избавления от субсидиарного долга
Выкуп задолженности с торгов
Это наиболее распространенный способ, за счет которого можно недорого выкупить долг и закрыть его навсегда. Если в обычно порядке с должника не удалось взыскать денежыне средства, то кредиторы могут выставить такую задолженность на торги. Торги имеют свою особенность: сначала долг продается по номинальной стоимости, но с постепенно стоимости выкупа будет уменьшаться. И в самом конце можно выкупить свой долг через дружественное лицо за сущие копейки. Но так происходит далеко не всегда. Этот вариант может подойти неплатежеспособным КДЛ у которых отсутствует личное имущество. Лицам, имеющие активы на такое рассчитывать не придется.
Заключение договора уступки прав (цессии) с отдельным кредитором
Смысл в том, что кредитор уступает право требования другому лицу, которое может этим правом и не пользоваться или предоставить должнику другие способы погашения долга. Работает этот вариант в случаях, когда исполнительный лист остается у одного из кредиторов. После того как розыск активов не даст результатов, кредитор поймет, что взыскать полную сумму не получится, он может согласиться продать долг. Выкупная стоимость долга обычно значительно ниже его номиального размера, поэтому кредитор соглашается и задолженность гасится минимальной суммой. Таким образом, даже если вас привлекли к субсидиарке, способы избавиться от нее есть. Главное — обратиться к квалифицированному юристу, который составит план действий, и не паниковать.
Читайте кейс «Налоговая презумпция привлечения к субсидиарной ответственности: защита клиента на 14+ млн руб. — “трактор раздора” против ФНС» — историю о том, как из почти безвыходной ситуации с налоговой и решением по проверке мы сделали полный отказ в субсидиарке для владельца строительной компании.
Итак, вы теперь знаете, кого могут привлечь к субсидиарной ответственности по долгам ООО и какие способы существуют для избавления от субсидиарного долга. Теперь вы понимаете в общих чертах, что вас ожидает и что требовать от ваших юристов.
Однако, не пытайтесь защитить себя сами! По нашей практике очень много людей:
- надеется на справедливость суда (а вот «фигушки», у вас презумпция вины);
- тянут до последнего (когда уже дело прошло все стадии разбирательства);
- занимаются «самозащитой;
- нанимают юриста подешевле, который как китайский болванчик сидит на судебном разбирательстве и ничего естественно не делает.
Дела о субсидиарной ответственности требуют строгого процессуального подхода и формирования доказательной базы на ранних этапах. Для оценки рисков потери личного имущества и выработки правовой позиции целесообразно проанализировать первичку компании совместно с профильным юристом.
Если вам необходима квалифицированная помощь юристов, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76
