Защита от субсидиарной ответственности при банкротстве юридического лица

Я подготовил чек-лист «5 действий директора, которые ведут к субсидиарной ответственности». Проверьте себя, пока это не сделали кредиторы.

Скачать PDF

Кому требуется защита от субсидиарной ответственности при банкротстве?

Защита от субсидиарной ответственности при банкротстве — сегодня самая пугающая и опасная категория арбитражных споров для бизнеса. Статистика подтверждает жесткий подход судов: руководителей массово привлекают к ответственности за действия, которые сделали невозможным расчет с кредиторами. Это означает, что любая управленческая ошибка может стоить директору всего личного капитала. Почему так происходит? Многие руководители до сих пор живут в иллюзии, что статус ООО надежно защищает их имущество. Чтобы уйти от долгов, используются стандартные схемы: назначение номинальных директоров, попытки спрятаться за коллегиальными решениями или перекладывание вины на подчиненных. Формально такие структуры выглядят безупречно: протоколы и приказы подписаны так, что «комар носа не подточит». Однако суды давно не верят бумагам: они анализируют реальную расстановку сил, выявляя тех, кто фактически определял коммерческую стратегию и являлся конечным выгодоприобретателем. Именно поэтому расплачиваться заставляют скрытых бенефициаров и даже главных бухгалтеров.

Ловушка для юристов общей практики Главная ошибка многих защитников — непонимание специфики банкротного процесса. В обычных гражданских спорах наличие должностной инструкции или приказа часто является достаточным доказательством невиновности. В банкротстве же действуют совершенно иные правила — жесткие презумпции виновности. Что может быть проще, чем заявить суду: «я не подписывал этот договор» или «первичную документацию потерял прошлый бухгалтер»? Суды это прекрасно понимают, поэтому применяют механизм смещения бремени доказывания. Как только арбитражный управляющий или налоговая указывает на наличие критических маркеров (например, совершение сомнительных сделок, использование незаконных налоговых схем или факт непередачи базы 1С), закон автоматически признает вас виновным. С этого момента обязанность доказывать свою добросовестность полностью переходит на вас.Здесь и рушатся стандартные «бумажные» защиты юристов-универсалов. Суду недостаточно общих фраз об отсутствии полномочий. Защита требует активных действий: необходимо доказать, что вы были изолированы от стратегического управления, не могли влиять на движение денег по счетам и не являлись инициатором контрактов, утопивших компанию.

Успешный исход спора зависит исключительно от качества контрдоказательств. Задача юриста — доказать, что клиент не обладал признаками контролирующего лица: был изолирован от стратегического управления, не мог влиять на движение денег по счетам и не являлся инициатором контрактов, приведших к банкротству. Привлечение профильных юристов позволяет сформировать надежную позицию, поскольку последствия проигрыша фатальны: человек отвечает по долгам фирмы своим личным имуществом.

Смотрите реальные примеры защиты от субсидиарной ответственности на примере наших разборов дел:

РАЗБОР ДЕЛА: ЗАЩИТА СОБСТВЕННИКА РЕСТОРАННОГО БИЗНЕСА ОТ СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ НА 35 МЛН. РУБ — спасение клиента от необоснованных требований, которые тяжким бременем могли лечь на плечи добросовестного управленца

РАЗБОР ДЕЛА: СУБСИДИАРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО ДОЛГАМ КОМПАНИИ. Кейс на 112 млн Суд отказал в привлечении к субсидиарной ответственности — активы клиента защищены. Читайте судебный акт.

Субсидиарная ответственность – перевод долгов фирмы на контролирующих должника лиц (КДЛ). Перечень таких лиц является открытым — главное тут доказать, что лицо управляло и контролировало деятельность банкрота.

Итак, на кого в большинстве случаев «прилетает» субсидиарная ответственность:

• Генеральный директор. Руководитель в 90% случаев является основным субъектом привлечения, так как именно он руководит деятельностью фирмы и принимает в ней главные управленческие решения. Причем, схемы с номиналами сейчас работают не так эффективно, если при Вас сформировалась основная долговая нагрузка компании и Вы за несколько месяцев до банкротства поставили номинала, будьте уверены Вы, также, окажетесь «под ударом». Субсидиарная ответственность директора— это налаженный механизм, который широко используется в банкротстве. 
• Учредитель. После директора по статистике вторым субъектом привлечения к ответственности является учредитель. Ведь именно учредители, фактически являются собственниками фирмы и руководят деятельностью директора и принимают ключевые управленческие решения путем голосования на общем собрании. Субсидиарная ответственность учредителя ООО наступает, если будет доказано, что такое лицо принимало вредоностные для фирмы решения, которые в последующем привели к его банкротству. Например, при признаках банкротства учредители приняли решение продолжить экономическую деятельность, хотя правильным управленческим решением было обратиться с заявлением о банкротстве фирмы.
• Собственник (теневой бенефициар) (теневого бенефициара). К субсидиарке возможно привлечь лицо, которое не имело прямой юридической связи с фирмой, но фактически «рулило» ей с помощью подставных лиц. Сейчас, это стандартная практика. Как выявить таких лиц? Полагаясь на наш опыт: в качестве доказательств используют показания сотрудников фирмы, принадлежность ЭЦП, вывод активов компании (в пользу таких лиц), указание в СМИ и пр.
• Главный бухгалтер. На бухгалтера возможно, также, повесить субсидиарку, так как такое лицо отвечает за хранение, сдачу и учет бухгалтерских документов, которые в последующем передаются арбитражнику. Соответственно, если такие документы ему переданы не будут, то у бухгалтера могут быть проблемы. Ведь управляющий без документов не сможет нормально вести процедуру.

Для того, чтобы сработал механизм привлечения к «субсидиарки» необходимо 2-а обстоятельства: статус контролирующего должника лица — КДЛ (перечень таких лиц указан выше) и сами действия/бездействия за которой к этой ответственности привлекают.

За что можно привлечь к субсидиарке?

Привлечение к субсидиарной ответственности начинается с определения конкретных вредоностных действий со стороны КДЛ, которые привели к банкротству ООО. Так за что, в большинстве своем случаев «вешают» долги?

• Одобрение и исполнение сделок, которые привели к банкротству фирмы;
• Не подача заявления о банкротстве фирмы в арбитражный суд (при наличии кредиторов и финансовых проблем);
• Не передача бухгалтерских документов арбитражному управляющему;
• Налоговые правонарушения (например, дробление бизнеса или «бумажный» НДС).

Каков срок привлечения к субсидиарной ответственности?

Срок давности по субсидиарной ответственности можно разделить несколько видов:

1. Срок в отношения статуса КДЛ. Согласно закону к КДЛ относятся лица, имевшие в срок не более чем за 3-и года до признаков банкротства давать должнику обязательные указания и принимать управленческие решения. Это значит, что если лицо являлось КДЛ более чем за 3-и года до указанных признаков, то «подтянуть» к ответственности его не получится;
2. Сроки касательно самого действия/бездействия, которое положено в основу заявления о субсидиарке. Законодатель установил, что с момента соответствующего недобросовестного решения должно пройти не более 10 лет. Например, если лицо вывело актив по незаконной сделке и с момента совершения такой сделки прошло более 10 лет, то к привлечь к субсидиарной ответственности при банкротстве юридического лица не получится.
3. Срок  исковой давности по субсидиарной ответственности для арбитражного управляющего/кредитора должника. Заявление может быть подано в течении 3-х лет, когда лицо узнало о действии/бездействии, за которые лицо привлекается к ответственности.

Порядок привлечения:

Привлечение должника к субсидиарной ответственности при банкротстве состоит из нескольких этапов:

1. Определение круга КДЛ. Как правило туда автоматически попадают руководители и участники ООО. При этом перечень таких лиц в законе является «открытым», следовательно, «под удар» может попасть кто угодно.
2. Определение самих управленческих решений (Например, сделки по выводу активов, серые схемы с налоговой и пр.), которые в итоге привели к банкротству фирмы. Об это более подробно речь пойдет ниже.
3. Подготовка пакета документов в суд: заявления о привлечении со списком приложений и последующее просуживание его в суде.
4. Получение исполнительного листа и обращение взыскания на имущество привлекаемых лиц. Если же имущества окажется недостаточным, то инициирование личного банкротства привлеченного физического лица и оспаривание его сделок (брачных договоров, продажи имущества на родственников и друзей и пр.).

Защита от субсидиарной ответственности в суде просто необходима, так как бремя доказывания отсутствии вины лежит на КДЛ. Выбор узкопрофильного юриста — это инвестиции в спокойствие и уверенность в завтрашнем дне, а также защита личных активов. В данном случае важно понимать, что Вы не сможете списать такой долг, скажем, через процедуру личного банкротства. Освобождение от субсидиарной ответственности, возможно только в случае, если Вы погасите такой долг или же договоритесь с кредитором о его выкупе с дисконтом (если он пойдет на такой шаг). Такой долг может «висеть» на Вас годами.

Исходя из нашего опыта, как и в любом сложном деле, касательно стоимости услуг не может быть готовых рецептов, цена услуг адвоката по субсидиарной ответственности зависит от следующих факторов: 

1. Сложность дела
2. Размер потенциально взыскиваемой суммы
3. Иные факторы

Поэтому стоимость наших услуг составляет от 250 000 руб. 

Варианты оплаты:

1. Вознаграждение+ плата за каждое судебное заседание
2. Ежемесячная абонентская плата
3. Вознаграждение+ «Гонорар успеха», который выплачивается в случае положительного исходя дела для клиента