Субсидиарная ответственность — это простыми словами, когда человек или организация обязаны платить по долгам обанкротившейся компании (которая им фактически была подконтрольна или если они принимали в ней «вредоносные» управленческие решения), если организация окажется банкротом и ее активов окажется недостаточно для расчета с кредиторами.
Если компания обанкротилась и не может вернуть долги кредиторам, то отвечать за них может её владелец, директор, главный бухгалтер (или иные контролирующие лица) — если докажут, что они своими действиями довели фирму до банкротства.
Например, у ООО «Ромашка» долги перед кредиторами. Денег на счету нет.
Суд выясняет: директор выводил деньги на счета дружественных структур. Теперь директора могут обязать вернуть долги компании из своего личного кошелька — это и есть субсидиарная ответственность.
Далее в статье мы разберем более детально, что такое субсидиарная ответственность и каковы условия привлечения.
Из данной статьи Вы узнаете:
- Что это такое субсидиарная ответственность (С/О) контролирующих должника лиц, расскажем простыми словами;
- Кого кредиторы привлекают к субсидиарке и кто такие контролирующие должника лица;
- За что привлекают к субсидираной ответственности; Какие требования предъявляются к заявлению о привлечении к С/О.
- Приведем реальные примеры из практики по привлечению к С/О.
Если вы владелец бизнеса (его контролирующее лицо) или юрист по С/О, то вас ждет не только интересное, а еще поучительное чтиво. Также, материал будет полезен кредиторам (которые имеют проблемные долги). Поехали.
Субсидиарная ответственность: что это простыми словами.
Как было указано выше, субсидиарная ответственность — это ответственность руководителя учредителя/участника или иных контролирующих должника лиц) за долги фирмы-банкрота.
Если говорить о субсидиарке простым языком, то ситуация выглядит следующим образом: компания банкротится, её имущества не хватает для расчета с кредиторами. Долгов – куча. Требований кредиторов еще больше. Кредиторы яростно начинают набрасываться на директора или искать «виноватого». А именно, лицо, контролирующего должника, действия которого привели компанию к банкротству.
Совет юристам и руководителям:
Но не каждое банкротство автоматически ведет к ответственности контролирующих должника лиц (немного расстроим кредиторов). Согласно статистики, ежегодно удовлетворяется порядка 50% заявлений о привлечении к ней. При этом ежегодный размер субсидиарки исчисляется сотнями млрд. рублей.
Кого привлекают к субсидиарной ответственности по обязательствам должника?
Контролирующие должника лица (КДЛ) — это ответственные лица в компании, которые могут оказывать значительное влияние на деятельность должника. К этой категории могут относиться несколько категорий.
А. Учредители (акционеры, участники). Лица, имеющие долевое участие в капитале должника и соответственно влияющие на управленческие решения.
Б. Руководители. Генеральный директор или члены правления (директора), которые непосредственно управляют повседневной деятельностью организации.
В. Главный бухгалтер. Он тоже считается КДЛ и может быть привлечен к субсидиарной ответственности.
Г. Лица, имеющие возможность давать обязательные для исполнения должником инструкции. Это могут быть люди, не занимающие официальной должности в компании, но оказывающие существенное влияние на ее решения.
Д. Лица, которые имеют возможность определять действия должника за счет владения большинством голосов на корпоративных собраниях.
Закон не содержит закрытого перечня привлекаемых к ответственности лиц. Основная логика законодателя: привлечь к ответственности можно любое, даже юридически не связанное с банкротом физическое или юридическое лицо. Поэтому, если ты фактический руководитель (или заместитель руководителя) компании и злостно «накосячил» — будь готов к ответу. Также может «прилететь», если были приняты неверные управленческие решения. Неверные управленческие решения – это сильно отклоняющиеся от стандартных управленческих решений, характерных для бизнеса в той или иной ситуации.
В контексте банкротства на КДЛ может быть возложена субсидиарная ответственность, если будет доказано, что их действия или бездействие привели к банкротству должника. Это означает, что они могут быть привлечены к С/О за долги должника перед его кредиторами. Эта мера предназначена для предотвращения злоупотреблений со стороны управляющих и владельцев компаний, защиты интересов кредиторов и обеспечения финансовой порядочности руководящих и контролирующих лиц. Иными словами, законодатель субсидиаркой закрывает «лазейки», с помощью которых можно что-то украсть или в преддверии процедуры банкротства или же после ее инициирования.
Что это значит для вас: Закон в арбитраже работает как пылесос. Если вы просто числились директором «для галочки» или, наоборот, управляли бизнесом через подставных лиц — арбитражный управляющий легко вскроет эти связи через анализ IP-адресов, доверенностей, банковских карт и свидетельских показаний. Спастись за корпоративным щитом больше не получится: за долги бизнеса придется отвечать всем совместно нажитым личным имуществом.
Если вам необходима квалифицированная помощь юристов по защите от субсидиарной ответственности, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76
Юрист с вами свяжется в ближайшее время
За что привлекают к субсидиарной ответственности? Вы узнаете из статьи дальше
Как было указано выше, субсидиарка — это ситуация, при которой долги компании вешают на ее контролирующих лиц. Это могут быть физические и юридические лица (например, материнская компания).
Законодатель в «Законе о банкротстве», выделил ряд действий/бездействий, за которые можно повесить долги компании.
Среди них выделяют несколько моментов, за что может «прилететь» субсидиарная ответственность:
Первый момент. С/О «прилетает» за то, что не подано заявление о банкротстве.
«Документы – всему голова» — примета сегодняшнего времени. При первых признаках финансовой несостоятельности (наличию большего пула долгов перед кредиторами) у фирмы ее контролирующее лицо, например, руководитель, обязан обратиться с заявлением о банкротстве фирмы. Если директор этого не сделает, то существует громадный риск, что долги, которые возникли после этой даты (дату фактической неплатежеспособности фирмы называют моментом объективного банкротства), повестят на такого руководителя.
Приведем реальный пример из нашей практики.
Генеральный директор ООО, понимает, что компания находится в экономическом кризисе. Долги растут как снежный ком, «подпирает» налоговая. Вместо того, чтобы подать на банкротство он продолжаете заключать договоры с новыми контрагентами, увеличивая долговую нагрузку, брать на себя новые и новые обязательства. Такому управленцу в будущем будет «грозить» субсидиарная ответственность.
Читайте разбор нашей практики по защите от субсидиарки за неподачу заявления: Дело «Сердца трех», или Как мы отбили субсидиарку на 10 миллионов. Показываем, как с помощью независимого аудита и пересчета сроков можно доказать суду, что компания испытывала лишь временные трудности, и спасти активы руководителя.
Второй момент. Получите С/О за вывод активов и распишитесь (совершение сделок).
Если контролирующие фирму лица в предбанкротный период выводили активы по заниженной стоимости или безвозмездно, то существует высокий риск привлечения к ответственности за эти действия: соверешение сделок по выводу имущества фирмы. При этом нужно будет доказать крупность данной сделки (либо же цепочки сделок). Иными словами, сделка должна быть существенной для компании. Если при банкротстве крупного завода ссылаться на сделку по продажной стоимости «ГАЗели» (рыночная стоимость миллион, цена продажи 100 000 руб.), то привлечь к субсидиарке за ее совершение не получится. А вот если в аналогичной ситуации вместо «ГАЗели» было отчуждено оборудование завода стоимость 1 млрд. руб., то субсидиарки скорее всего не избежать. За такие решения придется платить.
Вот вам наглядный поучительный пример такого нарушения буквы закона.
У фирмы был руководитель, который являлся ее единоличным участником и фактическим хозяином. Зная, что скоро компании придет экономический «капут» он решает спасти ее активы и по заниженной в несколько десятков раз стоимости продать их (по сделкам с заниженной стоимостью). Для этого он находит дружественного контрагента и фактически за бесценок переводит активы предприятия (по договорам). Если эти действия будут установлены в рамках процедуры банкротства, то у руководителя будут большие проблемы (для этого необходимо будет доказать причинно-следственную связь между указанной сделкой и банкротством).
Читайте кейс по защите от субсидиарки за совершение сделок по выводу активов: Миссия «отбить субсидиарку от Надежды» выполнена. Разбираем механику доказывания экономической целесообразности сделок и разрушения позиции управляющего.
Третий момент. С/О за налоги.
Как это выглядит в реальной жизни? Да, пожалуйста, вот пример.
Если контролирующие фирму лица проводили серые схемы по налоговой оптимизации, а это заметила налоговая, то «тушите свет и разбегайтесь, кто куда». Например, в отношении фирмы была проведена налоговая проверка. Налоговики вынесли решение о привлечении к налоговой ответственности, доначислив фирме НДС в размере 50 млн. руб. (фикитивные договоры для уменьшения налоговых выплат). Компания долг перед налоговой погасить не сумела, в результате чего налоговая открыла исполнительное производство. Но через приставов денег взыскать не удалось, расчетные счета были пусты. Налоговая обратилась с заявлением о признании компании банкротом. Арбитражник в рамках процедуры банкротства, если долг, связанный с налоговым правонарушением составит более 50% от размера иных долгов (по 3-ей очереди основной суммы задолженности), может подать заявление о привлечении к субсидиарке.
Как известно, государство трепетно защищает свои экономические интересы. И соответствующие требования нужно соблюдать. Например, за налоговые правонарушения установлена уголовная ответственность. Не обошли налоги и банкротство. Применяешь схемы «серой» налоговой оптимизации («дробление», «бумажный НДС» и пр.) имеешь большой шанс «попасть» на субсидиарку. Руководители будьте на чеку.
Узнайте, как это работает в реальных судах, в разборе нашего кейса: Налоговая презумпция и трактор раздора. Сухая фактура о том, как мы разрушали причинно-следственную связь между действиями директора и налоговыми доначислениями. Читайте судебный акт.
Четвертый момент. С/О за непередачу бухгалтерских документов должника арбитражному управляющему.
Без первичной и иной бухгалтерской документации должника никакой арбитражник не сможет вести нормально процедуру банкротства (не сможет погрузиться в бизнес должника): оспаривать сделки, взыскивать дебиторскую задолжность, выявлять имущество должника, а также проводить прочие мероприятия. Поэтому законодатель установил за не передачу документов субсидирку.
Если говорить простыми словами субсидиарная ответственность — это как конструкция, которая стоит на двух ногах. Первая нога — это статус контролирующего должника лица (КДЛ). Вторая — это самые действия/бездействия, за которые лицо привлекается к С/О.
Конечно же, вы ждете пример из жизни. Не заставляем вас ждать
Как размышляет типичный руководитель бизнеса при банкротстве. «Так, документы содержат много лишней информации для лишних глаз арбитражника и кредиторов. Бизнес может пострадать. Лучше я не буду их передавать управляющему, как бы чего не вышло».
В банкротстве это «не прокатит». За неподачу заявления или непередачу документации установлена субсидиарная ответственность. Это логично, ведь без первичной документации управляющий не может нормально вести процедуру банкротства: выявлять имущество, оспаривать соглашения и взыскивать долги. Основная задача управляющего- максимльно удовлетворить требования кредиторов.
Читайте разбор жесткой арбитражной практики: Дело бухгалтера, или Как мы отбили субсидиарку в размере более 10 миллионов. Показываем алгоритм защиты КДЛ от обвинений в сокрытии документации.
Еще немного строительной терминологии и сравнений. Представьте себе, что субсидиарная ответственность — это качели, которые крепятся на два столба. Первый столб — это статус КДЛ (контролирующего должника лица), второй — это сами действия, за которое КДЛ привлекается к С/О.
Если какой-то столб рушится, то с ней падают и качели, то есть сама конструкция привлечения к субсидиарке. Соответственно, для защиты от нее нужно раскачивать какой-то столб. Например, Вас как руководителя компании привлекают к С/О за совершения сделки, которая привела к банкротству. А Вы эту сделку не одобряли, то необходимо доказывать, что в данном случае вы не являлись контролирующим должника лицом. Если же Вы одобрили указанную сделку, то необходимо доказывать, что сделка не привела к банкротству.
Совет юристам и руководителям.
Многие юристы при привлечении к ответственности начинают раскапывать какие-то сделки, оспаривать законность долгов перед кредиторами, а не отбивать сами действия/бездействия, которые им вменяют. В данном случае необходимо «отделить мух от котлет», т.е. не оспаривать законность решений, которые уже вступили в законную силу, а отбиваться по факту заявления. Например, если лицо привлекается за неподачу заявления о банкротстве компании, то необходимо четко следовать по предмету доказывания, опровергая его.
Например, доказывать отсутствие момента объективного банкротства у должника на указанную арбитражным управляющим дату, предоставлять план выхода из кризиса, наличие активов, потенциальные контракты, переговоры руководителя фирмы с кредиторами и пр. Именно такие ошибки совершают артисты юристы общего профиля, которые в силу объективных причин (в основном, что редко сталкиваются с банкротными делами на практике и не знают специфику этого «бизнеса») не знают специфики таких дел. Перед выбором юриста мы рекомендуем ознакомиться с портфелем его кейсов. Наличие судебной практики в банкротстве — это своего рода гарантия квалификации юриста и защиты Ваших бизнес интересов. Как известно, чтобы стать профессионалом в своей отрасли специалисту требуется как минимум три года плодотворной работы, поэтому узкопрофильность — это ключ к победе.
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: «Главная ошибка бенефициаров и их корпоративных юристов в суде — пытаться защищаться логикой обычного гражданского права и оспаривать уже просуженные долги. Когда вас привлекают к субсидиарной ответственности за налоговую недоимку или неподачу заявления, суд уже считает вас виновным по умолчанию. Опровергать эту презумпцию общими словами и жалобами на кризис бесполезно. Защита строится исключительно на цифрах: независимом аудите, математическом пересчете даты объективного банкротства и доказательстве того, что ваши действия имели реальную коммерческую цель, а не были направлены на уничтожение компании.»
Читайте статью «Солидарная и субсидиарная ответственность: отличия и порядок привлечения» — в чем разница: солидарная — все отвечают полностью одновременно, субсидиарная — резервный механизм после банкротства основного должника.
Ожидание в процедуре банкротства работает исключительно на ваших кредиторов. Цена проигранного дела — конфискация недвижимости, блокировка счетов и пожизненная долговая кабала. Не ждите, пока арбитражный суд вынесет определение о привлечении вас к субсидиарке. Передайте материалы дела узкопрофильным судебникам-банкротчикам для построения линии защиты ваших активов.
Если вам необходима квалифицированная помощь юристов по защите от субсидиарной ответственности, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76
