«Я уже не директор», «У меня всего 10% в уставном капитале», «Кредиторы не докажут вину» — многие предприниматели успокаивают себя подобными фразами. Но наша практика и анализ данных ЕФРСБ показывают: такие аргументы далеко не всегда работают в суде. Мы приняли участие в более чем 30 судебных делах, чтобы дать полезные ответы. С разборами наших дел можете ознакомиться по ссылкеПо ст. 61.10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», КДЛ — это лицо, которое могло прямо или косвенно влиять на действия фирмы. Примеры КДЛ:
| Тип субъекта | Примеры |
|---|---|
| Формальные | Генеральный директор, участник (владелец 50%+), главбух |
| Фактические | Бенефициар, управляющий «в тени», субъект, по указанию которого совершались сделки |
| Организации | Мать/дочка компании, управляющая организация, инвестор |
| Родственники | Если они контролировали операции (напр., жена директора вела финансы) |
- В среднем к ответственности привлекают в 55-60% случаев (согласно сведениям ЕФРСБ)
- У нас статистика по делам о субсидиарной ответственности составляет около 80% выигранных дел. Как говориться: «Нет ничего невозможного, если ты фантазер», но наши высокие показатели связаны не только с нашей экспертностью и узкой специализацией, но и с тем, что мы не берем заведомо проигрышные дела в работу (около 20-25% обращений).
- По деньгам вышло еще интереснее. Средняя сумма претензий по субсидиарке на одно дело — 129 млн. рублей. А взыскивают в среднем по 76,5 млн.
Что такое субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц и кого могут привлечь в качестве КДЛ?
Если фирма должна контрагентам, а расплатиться нечем. Кредиторы могут потребовать: «Раз уж ООО не может заплатить, платите из своего кармана». Это и есть субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц. Так что забудьте про «рискую только уставным капиталом» и активами фирмы! Это опасная логика, которая не соответствует действительности. Закон предусматривает несколько оснований: действий/бездействий за которые можно привлечь к ответственности контролирующих должника лиц. Выделим Топ-4 (ст. 61.11 и ст. 61.12 Закона о банкротстве). Итак, привлечение к субсидиарной ответственности возможно за:- заключение договоров, которые привели к банкротству;
- неподачу заявления о банкротстве;
- налоговые правонарушения, выявленные в ходе выездных налоговых проверок, в том числе за перевод бизнеса;
- не передачу документов.
Кстати, рекомендуем почитать кейс, где мы защитили от субсидиарки за перевод бизнеса на 224+ млн. рублей: читать кейс.
Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц: порядок привлечения КДЛ от долга до исполнительного листа
Давайте представим этот путь как квест, который лучше не проходить:- Этап 1: начало конца. Компания должна больше 2 000 000 руб. и не платит 3 месяца (ст. 3, ст. 6 закона № 127-ФЗ). Кредитор публикует сообщение в ЕФРСБ и через 15 дней бежит в суд (ч. 2.1 ст. 7).
- Этап 2: игра в прятки. Начинается процедура банкротства. Назначается арбитражник, его задача найти, куда исчезли активы.
- Этап 3: поиск виноватых. Кредитор (арбитражный управляющий) доказывает, что банкротство — не случайность, а результат чьих-то действий. Например, предприниматель вывел активы, не передал документы, заключал подозрительные сделки.
- Этап 4: финальная битва. Если доказательств хватает, подается иск о привлечении к субсидиарной ответственности к контролирующему должника лицу. Суд его рассматривает, и в случае удовлетворения требований, выдает исполнительный лист.
«А нас-то за что?» — круг подозреваемых шире, чем кажется
Давайте сразу развеем главный миф: субсидиарная ответственность — это не проблема только одного-единственного «крайнего» директора. На практике в каждой такой истории может фигурировать несколько ответчиков. Арбитражники и кредиторы, как правило, предъявляют претензии сразу нескольким лицам, и в основном это те лица, которые реально стояли у руля компании. Мы составили «рейтинг» тех, кого привлекают чаще всего (ст.61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»:- Директор (руководитель) — почти 100% попадание. Это главная мишень. Человек подписывал документы и формально управлял компанией? По общему правилу номинальные руководители несут субсидиарную ответственность солидарно вместе с реальными руководителями- это прямо устанавливают положения ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и положения Постановления Пленума №53 от «21» декабря 2017г.
- Учредители (участники) . Мысль «я же только владелец, а управлял компанией не я» — опасное заблуждение. Если человек владел долей, особенно крупной, арбитражник почти наверняка сочтет его контролирующим должника лицом. Кредиторы прекрасно понимают, что ключевые решения часто принимаются именно в кабинете собственника, а не в комнате директора.
- Директор-учредитель (двойная роль). Сочетание в одном лице и руководителя, и реального владельца — это гремучая смесь, которая в разы увеличивает риски. Суд видит в таком человеке того, кто не просто исполнял обязанности, а был настоящим «мозговым центром» и главным выгодоприобретателем.
- Иные лица . А вот это самая коварная и пугающая категория. Сюда могут попасть кто угодно, ведь закон бьет не по должностям, а по реальной возможности влиять на бизнес.
Отвечает не должность, а реальная власть: привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности
Здесь используется термин — Контролирующее Должника Лицо (КДЛ). Это любой человек (а иногда и другая фирма), который в течение трех лет до появления первых признаков банкротства имел реальную возможность указывать, что делать бизнесу. К примеру, признаки финансовой несостоятельности могли появиться за год-два до того, как дело о банкротстве вообще дошло до суда. А предприниматель, например, перестал быть директором 2,5 года назад. Казалось бы, он уже «вне игры». Но нет! Суд будет смотреть на период, когда компания только начала сползать в долговую яму. И если в тот момент бизнесмен был у власти — он в зоне риска. Поэтому отговорка «Я уже давно не директор!» — один из самых ненадежных аргументов в суде. Кредиторы и арбитражный управляющий будут выискивать всех, кто мог повлиять на судьбу компании в тот роковой период. И таким «кто» может оказаться практически любое лицо.Неочевидные контролирующие должника лица: кого еще могут привлечь?
Можно сказать, что субсидиарка — это лотерея, в которой проигрывает тот, кто реально управлял компанией, а не просто тот, кто числился в бумагах. Иногда «крайними» могут оказаться люди, которые даже не подозревают о своих рисках.- «Семейный подряд». Самый больной пример. Если вы родственник руководителя или владельца и реально влияли на бизнес — готовьтесь к претензиям. Например, в одном из дел к субсидиарке привлекли сына единственного участника компании, который был конечным бенефициаром. Результат — долг в 102 млн. рублей стал его личным.
- Обладатели доверенностей. Тут все неоднозначно. Если человек просто наемный сотрудник, который подписывал документы для галочки, есть шанс отбиться. Но если по его доверенности выводились активы или заключались подозрительные сделки — он в команде ответственных. Суды смотрят на суть полномочий, а не на сам факт наличия доверенности.
- Главный бухгалтер и финансовый директор. Это «спящая» угроза. Пока таких дел немного, но это вопрос времени. Если человек контролировал денежные потоки и участвовал в схемах по выводу средств, должность не спасет. Напротив, она станет доказательством того, что он мог влиять на судьбу компании.
- Теневые кукловоды. Самый сложный для доказательства, но самый опасный тип. Это люди, которые формально нигде не значатся, но их слово в компании — закон. В таком случае суд может посчитать, что человек оказывал определяющее влияние на должника.
«Автоматические» кандидаты: кого суд признает КДЛ без разговоров
Закон устанавливает жесткую презумпцию вины. То есть, если человек попал в этот список, он уже считается контролирующим лицом. Теперь его задача — доказать обратное. К таким «счастливчикам» относятся:- Руководитель компании (директор, генеральный директор).
- Управляющая компания, если именно она руководила процессом.
- Члены исполнительного органа (например, члены правления). А вот член совета директоров — не всегда, так как это наблюдательный орган.
- Ликвидатор или член ликвидационной комиссии. Те, кто руководил компанией в ее последние дни.
- Владелец 50% и более долей в уставном капитале. Крупные собственники всегда на радарах у арбитражников.
- Тот, кто может назначать директора. Даже если человек сам не руководит, но «назначает директора» — он в зоне риска.
- Любой, кто нажился на неправильных действиях руководства. Купил актив по заниженной цене? Получил необоснованный платеж? Может стал КДЛ.
- Совмещение ролей директора и учредителя увеличивает персональный риск до 75%.
- Если человек только только учредитель — риск снижается, но остается высоким;
Процедура привлечения к субсидиарной ответственности или как мы защитили руководителя от взыскания с него 36 млн. руб.
Как доказывают вину при субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц: разбор полетов
Быть КДЛ — значит, быть «подозреваемым». Еще не факт, что на предпринимателя повесят долги фирмы, но доказывать невиновность придется ему. Закон построен на принципе «виновен, пока не докажешь обратное». Ниже вы найдете самые частые и опасные ловушки, в которые попадают предприниматели.«Спасал бизнес, а погубил себя» — сомнительные сделки
Это абсолютный лидер по части привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц. Речь о любых операциях, которые нанесли ущерб кредиторам. Риск высок, если в итоге:- Продали актив по цене ниже рыночной «дружественной» компании.
- В результате сделки компания оказалась финансово несостоятельной
- В результате сделки фирмы был причинен существенный вред
«Бумаги потерялись» — не передача бухгалтерских документов управляющему
Вторая по популярности причина для субсидиарки. Если предприниматель не передал управляющему бухгалтерские отчеты, договоры, первичные документы — это почти гарантированные проблемы. Чтобы привлечь предпринимателя по этому основанию, нужно доказать, что именно из-за отсутствия документов не удалось распродать имущество компании и погасить долги. Если последствий не было — есть шанс избежать ответственности.«Налоговая атакует» — долги по налоговым правонарушениям
Это точечный удар по недобросовестной налоговой оптимизации. Если больше половины требований к компании — это налоговые правонарушения (бумажный НДС, дробление), вина руководителя презюмируется практичеки автоматически.«Не подача заявления о банкротстве фирмы»
Если контролирующее должника лицо вовремя не обратилось с заявлением о банкротстве фирмы (при наличии соответствующих оснований), то это включает повышенный режим рисков субсидиарки.«Призрачный офис» — недостоверные сведения в реестрах
Массовый адрес в ЕГРЮЛ, отсутствие обязательных публикаций на Федресурсе — все это теперь может работать против предпринимателя. Хотя конкретных дел с такими основаниями пока мало, лучше заранее проверить:- Актуальны ли сведения в ЕГРЮЛ.
- Все ли обязательные сообщения публикуются на Федресурсе.
Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц: «Сколько с меня возьмут?» или каким образом рассчитывается размер субсидиарной ответственности контролирующих фирму лиц.
В большинстве случаев с предпринимателя могут потребовать всю сумму долгов фирмы, которые та не смогла погасить. Это не только налоги, но и долги перед поставщиками, банками и другими кредиторами (ст. 61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Как рассчитывается размер ответственности контролирующих должника лиц за не подачу заявления о банкротстве (ст. 61.12 Закона о банкротстве) читайте в нашей статье: https://dolgiplus.ru/blog/subsidiarnaya-otvetstvennost-za-nepodachu-zayavleniya-o-bankrotstveСолидарная ответственность: когда платят все за одного
Если ответчиков несколько (например, два учредителя и директор), то отвечают они солидарно. Это значит, что кредитор может выбрать любого из них и взыскать с него вообще все. А ему уже придется потом самому разбираться с остальными, выбивая из них часть своей задолженности.Убытки вместо субсидиарки: когда придется платить не за все, а за конкретную ошибку
Иногда вместо субсидиарки суд может взыскать с предпринимателя конкретные убытки. То есть, он платит не за все долги компании, а только за тот реальный урон, который нанес соответствующим действием/бездействием. Пример из практики: Директор в предверии процедуры банкротства продал себе автомобиль компании представительского класса за 1 млн руб. (при рыночной стоимости 10 млн). Арбитражник решил привлечь его за совершение данное сделки к субсидиарке, ссылаясь на «нерыночность» условий договора. Суд в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности отказал, но взыскал с руководителя убытки в размере 9 млн.Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц номинальных директоров: когда «подставной» директор может отделаться малой кровью
Если лицо числилось номинальным директором – это может сильно уменьшить сумму требований. Яркий пример: 20-летний парень значился и учредителем, и директором. Он убедил суд, что был обычным «подставным лицом» — не имел доступа к счетам, не подписывал документы, да и вообще был студентом с финансовыми проблемами. При этом он раскрыл сведения о реальном бенефициаре, а также указал куда выводились активы фирмы. В результате при общем долге компании в 26 миллионов с него взыскали всего 250 тысяч. Размер ответственности — вещь непредсказуемая. Могут взыскать как всю сумму долгов компании, так и только конкретный ущерб в иде убытков. А если лицо докажет, что был просто «номиналом» — есть шанс отделаться минимальным символическим платежом. Но стоит готовиться к тому, что по умолчанию кредиторы будут требовать все.«Промедлил месяц — плати за всех» или чем опасно затягивание с банкротством
Фирма уже три месяца не платит по счетам, долги копятся, а ее руководство все надеется «раскрутиться». Не стоит жить подобными надеждами. По закону это называется «признаки финансовой несостоятельности», и в этот момент у директора появляется прямая обязанность — подать заявление о банкротстве. Причем сроки совсем не резиновые. Жесткие дедлайны, которые лучше не нарушать:- У директора есть всего месяц, чтобы подать заявление о «самобанкротстве».
- У ликвидатора — всего десять дней.
- Созвать общее собрание собрание участников (для учредитель/участник) для принятия решения о банкротстве.
- Надежда на чудо — «вот заключим выгодный контракт и расплатимся».
- Незнание закона — многие просто не в курсе своих обязанностей.
- Советы «бывалых» — «все так делают, ничего страшного».
За гранью очевидного: как не попасться на том, о чем вы не знали
Когда начинается дело о банкротстве, многие думают, что все предсказуемо. На самом деле в законе спрятано немало сюрпризов. Разберем, что нужно знать, чтобы не попасть впросак.Не ждите финала
Заблуждение: нужно дождаться окончания банкротства, чтобы понять размер долгов. Реальность: заявление о субсидиарке можно подать на любой стадии — хоть на наблюдении, хоть в конкурсном производстве. Суд установит вину сейчас, а точную сумму привлечения определит потом, когда сформируется окончательно конкурсная маса. Не растягивайте войну — действуйте быстро.Имущество могут арестовать до решения суда
Жесткий прием, который любят кредиторы: одновременно с заявлением о субсидиарке просят арестовать ваше имущество.Молчание = согласие со всеми обвинениями
Не явились в суд? Не представили возражения? Суд может принять позицию истца как единственно верную. Хотя бывают и исключения: в деле №А07-5824/2010 директор не участвовал в процессе, потому что находился под следствием. Суд учел это и отказал во взыскании 20 млн.Федресурс — главный источник разведданных
За 15 дней до банкротства нужно опубликовать уведомление на Федресурсе. Мониторьте его постоянно!Банкротство прошло? Субсидиарка осталась!
Кредиторы и налоговая могут подать заявление о субсидиарной ответственности уже после завершения (прекращения) производства по делу о банкротстве.Срок давности — ловушка для непосвященных
Кажется, что три года — и предприниматель в безопасности. Но срок считают с момента, когда кредитор узнал о нарушениях, а не с даты самих нарушений. Но здесь есть и абсолютный предел — 10 лет с момента совершения действия/бездействия.Выводы: что показывает статистика субсидиарки
Отговорки «я не директор» или «у меня всего 10% доли» не работают. Суд смотрит на реальное влияние, а не формальный статус. Единственная защита — не надеяться на авось, а заранее обратиться к узкопрофильным юристам.Если вам необходима квалифицированная помощь юристов по банкротству и защите от субсидиарной ответственности, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76
