Банкротство больше не спасает от списания долгов. Если у компании не хватило активов, чтобы рассчитаться с кредиторами, ответственность может лечь лично на руководителя, учредителей или тех, кто фактически управлял бизнесом. Субсидиарная ответственность становится одним из ключевых инструментов взыскания и все чаще применяется к реальным бенефициарам, а не только к номинальным директорам.
Субсидиарная ответственность должника — это правовой механизм, позволяющий кредитору взыскать долг «пустого» банкрота, у которого не хватило средств на выплату долгов кредиторам, путем перевода долга на его контролирующее лицо.
Такой способ пополнения конкурсной массы бы предусмотрен законом о банкротсве уже давно, однако до недавнего времени практически не использовался. Почувствовав безнаказанность, многие предприниматели стали придумывать различные «схематозы» по незаконному обогащению, пользуясь особой конструкцией юридического лица.
Юрист с вами свяжется в ближайшее время
Напомним, о том, что юридическое лицо само отвечает по своим долгам. По общему правилу, участники юр. лица не отвечают за долги компании, а компания не отвечает за долги своих участников и директора.
Пользуясь этим правилом, многим владельцам бизнесов было сложно удержаться от злоупотреблений, что в конечном счете могло негативно отразиться на деловом климате. В определенный момент медлить было нельзя и законодатель вывел норму о привлечении к субсидиарной ответственности из категории «спящих».
Результаты проделанной работы не заставили себя долго ждать, машина под названием «субсидиарка» заработала в полную силу. Нерадивых бизнесменов повсеместно начали привлекать к субсидиарке и пространство для злоупотреблений, а главное соблазн «прикарманить» имущество и бросить компанию с долгами пошел на спад.
Что это значит для вас: Налоговая служба перестала быть просто административным органом — сегодня это самый агрессивный и технологичный кредитор в делах о банкротстве. Субсидиарная ответственность за налоговые правонарушения — это не случайность, а запрограммированный результат применения «серых» схем: покупка «бумажного» НДС, искусственное дробление бизнеса, подмена трудовых отношений договорами с ИП и самозанятыми. ФНС больше не пытается взыскать долги с пустых ООО.
Субсидиарка служит для восстановления стабильности гражданско-правовых отношений, улучшения делового климата, защищает добросовестных участников бизнеса от «нечистых» на руку предпринимателей. С каждым годом количество таких дел растет, поэтому среди представителей деловой среды существует запрос на изучения данной темы и способов защиты от субсидиарной ответственности.
Мы расскажем в данном материале, как выглядит сама процедура привлечения к субсидиарной ответственности.
КТО ТАКИЕ КОНТРОЛИРУЮЩИЕ ЛИЦА (КДЛ)?
Субсидиарная ответственность должника подразумевает привлечение контролирующих лиц в случаях, описанных в законе. Для начала разберем само понятие контролирующего должника лица. Определение этого понятия содержится в ст. 61.10 Закона о банкротстве.
Контролирующее лицо должника (КДЛ) — это организации или граждане, способные принимать решения, влияющие на деятельность должника. Это может любое лицо вне зависимости от социального статуса или рода деятельности. Важно доказать перед судом, что такое лицо имело влияние на должника в момент, когда он принимал решения. Например, по сделкам, которые в будущем привели к банкротству или ухудшению финансового состояния. Как правило, такими лицами являются руководитель, участники или теневые бенефициары фирмы.
Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц наступает, когда у компании-должника не хватает средств для погашения требований кредиторов. Кредиторы и арбитражный управляющий в рамках процедуры банкротства ищут схему и нарушения со стороны КДЛ, а в последующем привлекают их к субсидиарной ответственности. Иногда таких лиц найти несложно, так как они имеют непосредственное отношение к должнику: например, это учредители, главный бухгалтер, директор компании. В иных случаях розыск КДЛ — более сложная задача, так как привлекать к ответственности приходится сторонних лиц и даже родственников бенефициаров или их друзей.
Читайте кейс «Субсидиарная ответственность- это простыми словами». Рассказываем как работает механизм субсидиарки и в каких ситуациях можно защитить свои личные активы.
СУБСИДИАРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ДОЛЖНИКА — КОГО МОГУТ ПРИВЛЕЧЬ?
Субсидиарная ответственность должника может касаться физических или юридических лиц, если они соответствуют следующим требованиям:
- принятие решений и участия в управлении предприятием, заключении сделок;
- возможность влиять на деятельность компании;
- влияние данных лиц оказывалось на ООО в течение трех лет года до наступления банкротства;
- КДЛ получало незаконную выгоду от деятельности должника.
Таким образом, с привлечением к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц могут столкнуться в первую очередь:
- Учредители юридического лица.
- Директора организации.
- Главный бухгалтер.
- Акционеры с количеством акций более 10%.
- Члены совета директоров, соучредителей, руководители предприятия или его филиалов, топ-менеджеры.
- Иные лица (перечень тут открытый, главное доказать факт принятия ключевых решений и управлением фирмы).
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: «Практика последних лет показывает, что статус номинального директора больше никого не спасает от ответственности. Суды научились выявлять реальных, так называемых «теневых» бенефициаров. В ход идут любые косвенные доказательства: от анализа движения средств по личным банковским картам родственников до изучения корпоративной переписки в мессенджерах, данных биллинга и свидетельских показаний рядовых сотрудников. Отвечать всем своим имуществом придется именно тому человеку, который фактически отдавал приказы, принимал стратегические решения и извлекал главную финансовую выгоду из работы предприятия, даже если его фамилия ни разу не фигурировала ни в одном официальном документе или выписке из ЕГРЮЛ. Спрятаться за спиной наемного управленца больше не получится».
В судебной практике бывают ситуации, когда к субсидиарной ответственности должника привлекают лиц, отдававших распоряжения внутри организации, при этом не имеющих на то официальных полномочий. Чаще привлекают руководителей, поэтому начальники среднего звена и находящиеся в самом низу корпоративной иерархии, например, руководители отделов, как правило, не попадают в зону риска.
Велик риск привлечения к субсидиарной ответственности должника и для тех акционеров, чья доля в уставном капитале превышает 50%. Во многих случаях привлекают к ответственности, когда порог владения доли значительно ниже, но не ниже 10%. Риск привлечения к субсидиарке также высок у следующих лиц
А. Родственники руководителя компании-банкрота. Это произойдет в случае, если будет доказано, что они использовали средства организации и ее активы для личных целей, покупали на не принадлежащие им деньги имущество или недвижимость. При этом, нужно доказать, что на свои собственные доходы они бы не смогли приобрести это имущество.
Б. Родственники имеют свой бизнес, который аффилирован с должником.
Здесь подробнее раскроем признаки аффилированности, который повсеместно используется банкнотными юристами для доказывания различных фактов, как при оспаривании сделок, так и для привлечения к субсидиарке.
Аффилированные компании — это фирмы, у которых может быть один и тот же руководитель или учредитель, что и у должника-банкрота. Такие условия создают предпосылки для непосредственного участия в хозяйственной деятельности должника-банкрота или влияния на его функционирование, принятие решений. Аффилированность является доказательством осведомленности о фактах экономической жизни контрагента, его предбанкротного состояния. Между аффилированными лицами могут заключаться договоры на условиях, недоступных другим участникам рынка.
Такие родственные взаимоотношения между фирмами создают благоприятную почту для совершения всевозможных махинаций, интересных схем по выводу имущества, активов, распределению прибыли и убытков, что наносит вред кредиторам должника.
В. Третьи лица, которые получали финансовое вознаграждение или иную выгоду за счет недобросовестности руководства компании-должника. Например, директор предприятия получал вознаграждение от сомнительных сделок, заключенных во вред компании, а третьи лица также имели с таких сделок прибыль.
Читайте далее разбор «Арбитражный управляющий по банкротству. Кто такой арбитражник и зачем он нужен бизнесу» — на конкретных кейсах показано, как он ищет выведенные активы, оспаривает сделки, инициирует субсидиарку и при этом сам рискует попасть на убытки, если «проморгает» подозрительные операции.
Г. При выявлении судом иных лиц, действия или бездействия которых привели к банкротству компании.
Для того чтобы подать в суд заявление о субсидиарке, у кредитора есть 3 года с того момента, как появились основания субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника и кредитору должно было стать о них известно. Сами виновные действия должны быть совершены не более чем за 10 лет до обращения с иском в суд, а сам должник был признан арбитражным судом банкротом не более чем 3 года назад.
Таким образом даже после завершения банкротства у кредитора есть в запасе 3 года, чтобы воспользоваться своим право и заявить такое требование.
КОГДА СУБСИДИАРНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ДОЛЖНИКА РАСПРОСТРАНЯЕТСЯ НА КДЛ?
Субсидиарная ответственность должника распространяется на КДЛ в следующих случаях.
Во-первых, если банкротство юридического лица наступило по вине КДЛ. Например, их действия нанесли существенный вред финансовому состоянию компании, были нарушены права кредиторов: банкрот заключил сделку, которая заведомо была невыгодной и привела к банкротству. Или компания заключила соглашение, зная, что выполнить его условия будет невозможно, что также привело к существенным для фирмы убыткам/банкротству.
Во-вторых, директором или главным бухгалтером не были предоставлены документы для арбитражного управляющего, исчезла или была представлена не полностью бухгалтерская или налоговая отчетность. У арбитражного управляющего из-за этого нередко возникают сложности с проведением процедуры банкротства, не удается выявить все активы, оспорить сомнительные сделки, определить контрагентов или КДЛ.
Что это значит для вас: Если директор не передал конкурсному управляющему первичку, акты сверок или отчетность, значит, он намеренно скрывает активы фирмы. В такой ситуации даже не придется доказывать факт вывода активов — само отсутствие документов может сделает руководителя виновным в невозможности расплатиться с кредиторами.
В-третьих, директором или иным ответственным лицом было совершено административное правонарушение, в результате которых были нарушены права кредиторов (например «схематозы» по бумажному НДС).
В-четвертых, генеральный директор не сохранил документы должника, которые по закону имеют длительные сроки хранения. Например, это договоры, протоколы общего собрания учредителей или акционеров, реестр аффилированных лиц, заключения аудиторов, судебные решения, устав, свидетельства ОГРН и ИНН и т.д. Данные о трудовой деятельности работников вообще должны храниться 75 лет.
Запомните, вести бухгалтерский учет и хранить документы должника — это не право, а законодательная обязанность, так как в процессе банкротства вопрос о передаче документов будет находиться в центре вниманию конкурсного управляющего.
Шансы на привлечение к субсидиарной ответственности руководителя должника по этому основанию многократно возрастут. Это произойдет, если в процессе банкротства выяснится, что у должника было имущество, которым можно было пополнить конкурсную массу, но из-за отсутствия документов конкурсный управляющий лишился данной возможности. Например, не взыскал дебиторку, не оспорил сделки, не истребовал имущество должника у третьих лиц.
В-пятых, в ЕГРЮЛ не были внесены все законодательно необходимые сведения о компании.
В-шестых, в «Федресурс» не были поданы данные или в них отмечаются существенные искажения, например, о размере активов и их местоположении, нахождении имущества в залоге, финансовой отчетности. Такая информация вводит в заблуждение не только арбитражного управляющего, но и любых контрагентов, планирующих иметь с предприятием дела и вести сотрудничество.
Если контролирующее лицо не сможет доказать свою невиновность в доведении должника до банкротства, оно будет привлечено к субсидиарной ответственности должника. Если причина банкротства не зависела от КДЛ, то законных оснований для субсидиарки по большинству оснований не будет.
К таким факторам могут относиться стихийные бедствия, кризис, авария, существенные изменения законодательства или условий ведения бизнеса, предпринимательский риск.
В первую очередь, суд будет анализировать действия КДЛ, принимаемые им решения на предмет их выхода за пределы добросовестности и разумности. Если действия и решения не вышли за разумные пределы, соответствовали предпринимательскому риску, то причин перекладывать долги компании непосредственно на КДЛ нет.
Однако и тут не все так просто.
Законодатель предусмотрел, что даже если момент объективного банкротства наступил не по чьей-либо вине, субсидиарка все еще возможна. Подробнее перечислим причины, когда субсидиарка возможна.
Во-первых, если КДЛ натворит «делов» уже после момента объективного банкротства, к примеру выведет имущество, спрячет активы, то он все равно причинит вред кредиторам.
Во-вторых, если генеральный директор не виновен в банкротстве, но он спрячет, исказит, потеряет и не передаст документы должника, которые помогли бы вернуть имущество должника.
В-третьих, если в банкротстве никто не виноват, но оно наступило, у генерального директора наступает обязанность публично сообщить об этом. Если он этого не сделал и продолжил заключать сделки, он этим обманул кредиторов. Они ведь ничего не знают о банкротстве.
ЧТО ДЕЛАТЬ ПРИ ПРИВЛЕЧЕНИИ КДЛ К ОТВЕТСТВЕННОСТИ?
Для того чтобы привлечь КДЛ к ответственности, лицо, права которого были нарушены, должно обратиться в арбитражный суд не позднее чем через три года с момента завершения конкурсного производства. При этом в перечисленных в ст. 61.11 Закона о банкротстве случаях действует презумпция привлечения: условно Ваш статус КДЛ автоматически будет установлен и вы должны будете сами доказывать свою невиновность.
С момента начала производства КДЛ становится активным участником процесса, поэтому не рекомендуется вести себя пассивно. Желательно обратиться к опытному узкопрофильному юристу, который сможет защитить ваши права и спасти имущество от взыскания.
Если КДЛ знает о своей причастности к компании-банкроту, он не должен дожидаться, пока банкротство дойдет до последней стадии и обязан принимать в процессе участие с самого начала. Не стоит препятствовать работе арбитражного управляющего, в срочном порядке пытаться переоформить свою собственность и активы компании на третьих лиц. Зачастую эти действия делаются «на коленке» со множеством ошибок и ведут к оспариванию таких сделок в последующем.
Читайте кейс «Субсидиарная ответственность по долгам компании: кейс на 112+ млн. руб.» — история директора строительной компании, где через пересчёт момента банкротства и исключение пеней суд пришёл к нулевой субсидиарке. Читайте судебный акт.
Поэтому лучший совет в заранее обратитесь к узкопрофильным юристам, если не хотите «наломать дров».
Каждое дело о банкротстве имеет свои уникальные процессуальные тонкости, и универсальных шаблонов защиты от субсидиарной ответственности просто не существует. Риск потерять личные активы слишком велик, чтобы пускать ситуацию на самотек или надеяться, что кредиторы забудут о долгах ликвидированной компании. Чтобы объективно оценить степень вашей личной уязвимости, выработать грамотную правовую позицию и защитить имущество до того, как суд наложит на него обеспечительные меры, необходимо глубоко проанализировать всю первичную документацию и историю сделок за последние три года.
Если вам необходима квалифицированная помощь юристов по защите от субсидиарной ответственности, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76
