Оставить кредиторов с пустой компанией больше не выйдет. Долги компании активно переводят на физических лиц и речь идет уже не только про официального директора. Закон о банкротстве предусматривает множество оснований для возложения субсидиарной ответственности на фактического бенефициара, главного бухгалтера или на любого, кто реально управлял активами и довел бизнес до кризиса.
Что такое субсидиарная ответственность (далее: С/О)?
Субсидиарка — это вид юридической ответственности, при которой одно лицо выполняет обязанности по уплате долгов или возмещению убытков за должника банкрота как физическое лицо. При условии, если фирма-банкрот не имеет возможности за счет своих активов самостоятельно рассчитаться с долгами. Что, как вы понимаете, бывает в 90% случаев.
Лицо, привлекаемое к субсидиарке. Кто этот человек: «негодяй» или бедный несчастный «козел отпущения»? Приведем пример на практике.
Компания признана в суде банкротом. Назначенный в ходе дела конкурсный управляющий продает имущественные активы организации для удовлетворения требований кредиторов. Полученных средств недостаточно для погашения долгов. Оставшиеся деньги принудительно в судебном порядке изымаются у «товарищей», имевших отношение к деятельности компании: руководителя, участников и пр. Вот здесь как раз и встает вопрос: кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности?
Читайте наш кейс «Защита от субсидиарки руководителя ООО: как мы не допустили взыскания 32+ млн рублей с директора за неподачу заявления о банкротстве»
Хотим уточнить несколько ключевых моментов. К субсидиарке можно привлечь как в ходе банкротства юр.лица, так и в течение трех лет после банкротства компании. Порядок привлечения к регулируется ст. 61.11 закона «О несостоятельности (банкротстве)».
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности?
«С/О распространяется на контролирующие органы компании. Это могут быть физ.лица, организации, соответствующие любому из таких условий:
- они принимали решения управленческого характера, влияли на работу должника в течение трех лет до появления первых признаков банкротства;
- данные люди извлекали прибыль из фирмы-банкрота».
Таким образом, кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности, определяется не просто по должности, а по фактическому влиянию на деятельность компании.
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: «Суды давно не верят выпискам из ЕГРЮЛ. Субсидиарная ответственность распространяется на любых лиц (физических и юридических), которые подпадают под жесткие критерии КДЛ и в результате действий которых компания ушла в банкротство».
Свяжитесь с юристом и получите надежную защиту!
Рассмотрим подробнее, кто именно в компании должен опасаться этой процедуры.
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности: в первую очередь директора и учредителя
Для доказательства виновности изучаются заключенные договоры, сделки, проверяются акты о совершенных работах, локальные документы (приказы, протоколы собраний).
Что это значит для вас: Если ваша подпись стоит на договоре с фирмой-однодневкой или на протоколе о выплате дивидендов в период кризиса — презумпция виновности уже включена. Суд посчитает, что именно ваши действия обанкротили компанию. Доказывать обратное и приносить в суд экономические обоснования придется вам лично.
Важно для начинающего юриста или предпринимателя: Если просчеты по управлению или предоставлению отчетности были допущены случайно, непреднамеренность подтверждена доказательствами, то привлечения к субсидиарке, например, директора можно избежать.
Читайте кейс «Обязанность директора подать заявление о банкротстве: вестерн о том, как мы отбивали 13 миллионов» — историю директора строительной компании, которого пытались привлечь к субсидиарной ответственности за то, что он вовремя не подал заявление о банкротстве и якобы не передал документы.
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности во вторую очередь: главный бухгалтер под угрозой
Субсидиарка угрожает главному бухгалтеру при недобросовестном исполнении своих должностных обязанностей. При этом нужно доказать, что бухгалтер с умыслом относился к своим обязанностям халатно.
Приведем примеры, когда к главному бухгалтеру может «прилететь» С/О
- Главбух намеренно допускал ошибки в отчетных документах, скрывал, уничтожал финансовую документацию. За это кто ж его погладит по головке?
- Бухгалтерские документы не были переданы при банкротстве арбитражному управляющему. А как без этого управляющему работать? Наказание не заставит ждать.
- Главный бухгалтер получал выгоду от своих неправомерных действий. Ну тут уже налицо злостное нарушение, общем, без комментариев.
Читайте разбор нашей практики: «Субсидиарная ответственность бухгалтера…». Арбитражник требовал взыскать 11 миллионов с бухгалтера на аутсорсе, доказывая ее скрытый контроль над финансами ООО. Показываем, какими документами мы сломали позицию истца и спасли личные деньги клиента.
Субсидиарная ответственность Главного бухгалтера: в каких случаях могут привлечь?
Юрист с вами свяжется в ближайшее время
А могут ли привлечь штатного сотрудника к субсидиарке?
Такое тоже возможно. Привлечь по субсидиарному типу могут рядовых, вроде бы, «товарищей», на которых и никто никогда не подумает «повесить» долги компании:
- штатного сотрудника, работающего по трудовому соглашению,
- работника на аутсорсинге, с заключенным гражданско-правовым соглашением.
Тут самое главное: доказать тот факт, что эти лица являются теневыми бенефициарами фирмы. Как бы рядовые, но для отвода глаз.
Важно для юристов или предпринимателей:
Иногда привлекают неожиданных сотрудников, отдававших распоряжения по работе фирмы. Под угрозой могут оказаться любые руководящие лица, даже начальник небольшого подразделения. Но на практике такое случается крайне редко: теневой бенефициар, как правило, не имеет прямой юридической связи с подконтрольной ему компанией.
Если судом будет установлено, что банкротству компании способствовали сразу несколько лиц, они будут привлекаться в солидарном порядке, т.е. совместно, все лица, участвовавшие в банкротстве, вместе предстанут перед судом и понесут бремя долгов. Причем, неважно, если у кого-то есть деньги, а у кого-то нет. Заплатит тот, у кого есть. А он уже будет разбираться с теми, у кого не было денег
Солидарная субсидиарная ответственность — это ситуация, когда ее несут два или более лиц. В этом контексте, «солидарная» означает, что каждый из этих «товарищей» может быть привлечен к полной ответственности за всю сумму долга или убытка.
Подробнее о различиях между этими видами читайте в статье:
Солидарная и субсидиарная ответственность
Возьмем живой пример: солидарно к субсидиарке привлекли двоих. Например, пусть это будут Аристотель и Диоген. Как драма будет разворачиваться? В пяти действиях, готовьте платочки.
- Действие первое. Кредитор получает исполнительный лист, передает его приставам.
- Действие второе. Судебные приставы обнаруживают денежные средства на счете банка у Аристотеля, позволяющие погасить задолженность. У Диогена денег, имущества не оказалось.
- Действие третье. Приставы погашают долг, списав денежные средства со счета Аристотеля, даже не спрашивая его об этом.
- Действие четвертое. Теперь у Аристотеля появилось требование к Диогену о взыскании 50% суммы долга.
- Действие пятое. Кредитор получил свои деньги, очень доволен. Его вопрос финансовых взаимоотношений Аристотеля и Диогена не волнует. Пусть разбираются между собой.
Занавес.
Именно поэтому кредиторы, а также арбитражные управляющие, как «охотники за головами» «преследуют» платежеспособных лиц, но не «гонятся» за привлечением к ответственности номиналов. Ведь что можно взять с «голого» номинала? Его можно привлечь к С/О (просудив долг), но реальных денег взыскать вряд ли удастся с этого должника.
Могут ли привлечь к субсидиарной ответственности номинала?
По вопросу привлечения к сусидиарке номинала можно сказать следующее. Закон не освобождает таких лиц от личного долгового бремени, при этом размер субсидиарки может быть снижен, если они укажут сведения о реальных бенефициарах. Тут стоит сделать оговорку: недостаточно просто «сдать их» суду или управляющему, ткнув, так сказать, в них пальцем. Нет, этого будет мало.
Номинальному директору необходимо раскрыть все карты и расписать механизм управления компанией, а также схему по выводу его активов. В большинстве случаев, номиналы тоже привлекаются, отвечая по всей строгости закона, наряду с реальными владельцами фирмы в солидарном порядке.
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности: «САМОЕ СЛАБОЕ», УЯЗВИМОЕ ЛИЦО
Закон устанавливает понятие КДЛ – это лица, которые контролировали должника, участвовали в деятельности управленческого характера. Это и есть та категория, кто может быть привлечен к субсидиарной ответственности.
Подробно опишем «ху из ху», то есть, кто такой КДЛ простыми словами. Это могут быть:
- Руководство или управляющие организации, представители исполнительных органов компании, ликвидаторы организации, также представители ликвидационной комиссии.
- Лица, которые имеют право единолично или вместе с другими распоряжаться более чем половиной акций и долей уставного капитала организации, а также граждане, имевшие право назначать или выбирать руководство юридического лица.
- Гражданин или организация, которые получали выгоду от незаконных, недобросовестных действий исполнительного органа юридического лица (это могут быть, также родственники руководства).
- Лицо, которое могло оказывать влияние на решения должника или имело право на совершение сделок от имени компании, например, законный представитель фирмы.
- Лицо, которое могло влиять на действия компании-должника по причине своего должностного положения (было финансовым директором или главбухом).
Главный критерий — принятие управленческих решений в компании (за три года до признаков банкротства). Обращаем внимание, что именно за три года до признаков банкротства, а не введения процедуры банкротства или принятия заявления о признании компании банкротом. Признаки банкротства могут быть за несколько лет до инициирования процедуры.
К нам нередко обращаются бывшие владельцы компании, ссылаясь на тот факт, что они уже давно не КДЛ (более трех лет с момента введения процедуры). А мы им указываем, что данный срок необходимо высчитывать именно с момента возникновения признаков банкротства, а не введения самой процедуры.
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности мы разобрались. Теперь рассмотрим порядок привлечения к С/О
Привлечение к субсидиарке у юристов на практике подразумевает несколько этапов, каждый из которых регламентируется определёнными законодательными актами.
Вот эти основные этапы, мы их сейчас перечислим
1. Определение оснований для привлечения
Прежде всего, необходимо установить, что имеются законные основания для привлечения к субсидиарной ответственности. Например, вывод активов, неподача заявления о банкротстве в установленный срок, уход от налогов.
2. Сбор доказательственной базы
Необходимо собрать доказательства, подтверждающие, что конкретное лицо (или несколько) действительно подпадает под критерии КДЛ. Это может включать документацию, свидетельствующую о финансовых операциях, решениях, повлиявших на финансовое положение должника, и так далее.
3. Подача иска в суд
Далее идёт подача иска в судебные органы с просьбой привлечения виновных по субсидиарке. Здесь важно чётко сформулировать требования, а также представить все собранные доказательства.
4. Судебное разбирательство
На этом этапе происходит рассмотрение дела в суде. Суд анализирует предоставленные доказательства и определяет, соответствует ли ситуация нормам закона для привлечения к субсидиарке.
5. Принятие решения судом
По итогам разбирательства суд выносит решение о привлечении или об отказе привлечении к С/О. Это решение основывается на доказательствах, в соответствии с существующими законодательными нормами.
6. Исполнение судебного решения
Если суд принимает решение о привлечении к субсидиарке, наступает этап исполнения этого решения, в рамках которого осуществляется взыскание средств с привлечённого к С/О «товарища».
Каждый из этих этапов требует тщательной юридической подготовки, ведения, а также может зависеть от конкретных обстоятельств дела. Для более детального понимания процесса, его особенностей целесообразно обратиться за юридической помощью или изучить соответствующие законодательные акты, документы.
Важно понимать, что само по себе поданное заявление еще ничего не доказывает. Оно не привлекает, например, руководителя к субсидиарке, также не лишает имущества. Привлечь могут только по решению суда.
Все эти лица лица будут отвечать по задолженностям собственным имуществом. По судебному решению у них могут забрать не только денежные средства со счетов, а также другие ценные вещи. Допустим, предметы роскоши, автомобиль, квартиру, если она не является единственным жилым помещением.
При попытках привлечения к ответственности субсидиарного характера рекомендуется воспользоваться услугами узкоспециализированного юриста. Квалифицированный юрист по защите субсидиарной ответственности поможет доказать непреднамеренность действий, проанализирует сделки, соберет необходимые документы.
