Зачет в банкротстве — это способ прекращения обязательств между должником и кредитором путём зачёта встречных однородных требований (ст. 410 ГК РФ). Однако в деле о банкротстве зачёт имеет особые правила и ограничения, так как может нарушать принцип равенства кредиторов.
Для конкурсного управляющего любой зачет в банкротстве — это существенный повод для оспаривания сделки. В итоге кредиторы теряют деньги дважды: сначала отдают товар, а потом суд заставляет их вернуть полученные по зачету средства обратно в конкурсную массу. В материале разбираем алгоритмы арбитражной практики: как управляющие отменяют такие зачеты и как грамотно оформленное сальдирование блокирует требования оппонентов
В данной статье Вы узнаете:
- чем опасен зачет требований в банкротстве;
- какие «схемы» по выводу активов с зачетом существуют в банкротстве;
- как происходит оспаривание зачета в банкротстве;
- как защитить зачет встречных требований в банкротстве;
- в каких случаях он допускается и как обойти его через сальдирование.
Столько вопросов и непонятных слов! Все ответы на эти вопросы вы найдете в нашем посте.
ЗАЧЕТ — ЭТО ПОГАШЕНИЕ ОДНОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПОСРЕДСТВОМ ДРУГОГО, ВСТРЕЧНОГО
Например, фирма А выполнила монтажные работы, и фирма Б должна оплатить ей 1 млн. руб. В свою очередь, ранее фирма А уже должна фирме Б тот же 1 млн. руб. за поставленные товары. Получается, что фирмы должны друг другу по миллиону рублей. Чтобы не производить перекрестные расчеты на аналогичные суммы, стороны заключают договоры зачета, по результатам которых никто никому не должен.
Однако, если ваш контрагент находится в предбанкротном состоянии, при зачете требований друг друга вы как бы получаете предпочтение, по сравнению с остальными кредиторами, в этом и есть основной риск данного способа.
Тем более, еще существует законодательный запрет. Согласно закону о банкротстве РФ после введения процедуры наблюдения не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования.
Чем опасен зачет требований в банкротстве? Какие «схемы» по выводу активов с зачетом существуют в банкротстве.
Как мы с вами уже выяснили, после введения наблюдения зачет запрещен. Почему законодатель запретил зачеты и почему же он относится к ним с таким подозрением?
- Во-первых, они приводят к предпочтительному удовлетворению требований, что является основанием признать сделку недействительной по статье 61.3 о предпочтении.
- Во-вторых, зачеты зачастую используют недобросовестные лица для вывода средств и «рисования» липовых сделок. Например, аффилированные компании могут заключить неравноценный зачет или вовсе придумать несуществующие обязательства, которые закроют реальными деньгами или товаром.
Разберем на практике пару таких сделок для наглядности.
- №1. Стороны нарисовали договор выполнения монтажных работ и создали искусственную задолженность у должника. Затем по договору зачета рассчитались реальными товарами Должника. Получается, что Должник товары поставил бесплатно.
- №2. Стороны переоценивают стоимость обязательств контрагента Должника и таким образом осуществляют зачет на нерыночных условиях. Такие сделки будут признаны недействительными.
Как происходит оспаривание зачета в банкротстве.
Зачет в
считается самой настоящей сделкой, поэтому здесь полноценно будут работать все основания для признания сделок недействительными.
По каким основаниям будет оспариваться зачет в банкротстве?
Все будет зависеть от момента его зачета и его соотнесения с моментом принятия заявления о банкротстве.
Если он был совершен менее чем за шесть месяцев до даты возбуждения дела о банкротстве, арбитражный управляющий применит статью 61.3 о совершении предпочтения отдельному кредитору.
Это такая ситуация, при которой отдельно взятый кредитор получает удовлетворение своих требований опережая при этом требования кредиторов, которые наступили раньше.
Таким образом создается несправедливая ситуация, которая противоречит главному принципу банкротства – требования кредиторов должны быть погашены в равном процентом соотношении от их долга.
В таком случае, задача конкурсного управляющего значительно упрощается, ведь доказывать реальность правоотношений между сторонами не нужно. Дело остается за малым, нужно только доказать факт оказания предпочтения отдельному кредитору. Доказывается он просто:
— зачет был заключен менее чем за полгода до возбуждения дела о банкротстве?
Если да, то дело в шляпе, есть предпочтение, получите распишитесь возвращайте все обратно должнику и бегом в очередь к остальным кредиторам, а то и вовсе за реестр.
Если он был совершен больше чем за полгода до возбуждения дела о банкротстве, то тут уже все гораздо сложнее. Арбитражному управляющему придется применить статью о вредоносных сделках, а значит необходимо будет доказать фиктивность учитываемых по зачету требований кредитора, а это уже не гораздо сложнее.
При оспаривании таких соглашений по основаниям причинения вреда должнику, суду будет недостаточно показать первичные документы, такие как договор, акт выполнения работ, оказания услуг, так как такие документы можно создать искусственно. Суд захочет удостовериться в реальности долга, а значит может возникнуть необходимость предоставления подтверждающих сделку документов, реальности ее выполнения.
Будьте готовы:
- показать наличие штата сотрудников
- места для хранения, инструментов, оборудования.
- сами орудия производства, материалов, их закупка
Именно по этим признакам суд будет оценивать реальность сделки, а соответственно и ваших требований.
Как защитить зачет встречных требований в банкротстве.
— Если зачет произошел ранее чем за 6 месяцев до возбуждения дела.
В таких случаях зачет можно отстоять. Положения об очередности в таком случае не применяются, защищаемся по стандартной схеме, просто доказываем, что правоотношения реальны и на рыночных условиях.
Читайте разбор «Оспаривание законных сделок за нарушение очередности» — что такое сделка с предпочтением, как её выявляет управляющий и какими доказательствами реально защитить платеж в шестимесячный предбанкротный период.
Что необходимо сделать в данному случае?
В таком случае необходимо собрать все доказательства реальности сделки, по которой совершается зачет, и представить их суду.
Совет юристам:
При защите таких соглашений всегда доказывайте рыночные условия сделки, соразмерность обязательств сторон.
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: Никогда не приносите в суд голые акты сверки, поскольку суд воспринимает их как бумагу. Доказывайте физическое перемещение товара и экономический смысл операции. Если вы зачитываете долг по аренде спецтехники — покажите договоры с машинистами, допуски и путевые листы и т.п.
Если будет установлено:
А) Что закрываемый зачетом долг правомерен, т.е. должник реально задолжал вам деньги
Б) Вы не рисуете документы, подтверждающие долги, чтобы вывести на себя имущество должника
В) Что сделка между вами была на рыночных условиях.
То вопросов к вам ни у кого не будет.
— Но есть и более сложная ситуация, когда зачет был заключен менее чем за 6 месяцев до даты возбуждения дела о банкротстве. Тут применяются положения об очередности, а значит нужно доказывать, что предпочтения не было
Пример:
Итак, представим себе ситуацию, вы совершили зачет с должником, теперь вы друг другу ничего не должны. Ни он вам, ни вы ему. Не прошло и полугода, суд принимает заявление о его несостоятельности. Пройдет еще немного времени и тут бац и вы ответчик в деле о его банкротстве. Ознакомившись, что тут такое вообще происходит вы узнаете, что арбитражник требует расторгнуть зачет, вернуть деньги должнику, заплатить проценты за удержание денежных средств, и прочие неприятные вещи, и все из-за того, что должник якобы оказал вам предпочтение.
Что же делать в такой ситуации:
- Ну во-первых, вам нужно вовремя обратиться к узким специалистам, которые на данных сделках уже собаку съели.
- Во-вторых, не паниковать, сейчас мы вам расскажем, что все не так уж плохо, шансы выбраться есть.
Итак, начнем по порядку.
Первое что мы сделаем:
А) Проверим вашу аффилированность с Должником.
Что нам это даст:
Если вы аффилированы с должником, то вы автоматически должны были знать о признаках банкротства должника, а значит совершили зачет с должником не просто так.
Читайте разбор «Аффилированность лиц в банкротстве: как устанавливают связи между компаниями и бенефициарами, чем это грозит и какие есть варианты защиты».
В большинстве случаев, если между вами не было прямой аффилированности, факт осведомленности автоматически можно отбросить в сторону. В нашем случае мы такую аффилированность между вами не нашли.
Тут мы плавно приходим к тому, что вы с банкротом не в близких отношениях, а значит не пытались никому помочь вывести через себя имущество.
— Второе, что может нам помочь:
А) мы анализируем размер прекращенных по зачету обязательств, так как закон оставил для нас одну лазейку, грех ей не воспользоваться.
Б) А заключается она в том, что если размер сделки не превышает 1% от балансовой стоимости активов вашего контрагента, то такая сделка не может быть оспорена по основаниям предпочтительности.
В) В большинстве случаев, сделка не превысит 1%, что будет означать, что она совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности, а в нашем случае так оно и есть.
— Третье, мы проанализируем, возникли ли признаки банкротства на дату зачета, и насколько вы в принципе могли об этом узнать из открытых источников, к примеру были ли судебные дела в отношении должника по взысканию дебиторки, исполнительные производства и прочее, просил ли сам должник несколько раз отсрочить уплату по долгу.
Если что-то и нашлось, непременно вспомним про позицию Верховного суда о том, что долг перед отдельным кредитором еще не означает, что должник находится в предбанкротном состоянии, и признаков банкротства нет. Может быть, именно этому кредитору должник платить не хочет по своим каким-то внутренним соображениям.
Для пущего эффекта прикладываем документы, показывающие реальность наших отношений с должником – это докажет, что сделка была совершена в рамках обычной хозяйственной жизни должника.
Что это значит для вас: Отсутствие вашей фамилии в корпоративной структуре должника и размер взаимозачета менее 1% от его баланса — ваш главный процессуальный щит. Суд признает операцию обычной хозяйственной деятельностью и откажет в заявлении управляющего.
В каких случаях зачет в банкротстве допускается и как обойти зачет через сальдирование.
Ну во-первых, зачет не полностью запрещен, и он останется в силе если при этом не будет нарушена очередность, и он был заключен до того момента, когда ваш контрагент станет банкротом.
Дело в том, что в большинстве случаев совершая такую сделку, вы как бы не становитесь в очередь с другими кредиторами, что по мнению законодателя несправедливо.
Однако в последнее время ситуация немного меняется, и суды становятся более благосклонны к зачету, особенно учитывая новый способ прекращения обязательств, который не является сделкой.
И тут у вас сам собой напрашивается вопрос: Ну а как же можно фактически применить условия зачета, не заключая сам договор?
Наш ответ: Применяйте сальдирование!
Для начала хотим вас познакомить с самим понятием – Сальдирование.
Сальдирование – это упрощающий жизнь новый способ прекращения обязательств сторон. При сальдировании происходит соотнесение взаимных представлений сторон. Это такая операция, при которой вы соотносите ваши долги друг перед другом.
Например, есть две компании: «Облачко» и «Тучка». «Облачко» должно «Тучке» 3 млн. рублей, а «Тучка» должно «Облачку» 5 млн. рублей. Чтобы не совершать лишние телодвижения, можно просто соотнести взаимные требования в рамках одного договора, не прибегая к зачету. После сальдирования получается, что Тучка должна Облачку только 2 млн. рублей, а Облачко вообще избавилось от долга.
При этом такой фокус сделкой не является, а значит встреча со злым арбитражником вам не грозит.
Это довольно новый способ зачета обязательств, вокруг которого только формируется судебная практика, однако определенные правила его применения уже сформированы.
- Сальдо складывается автоматически: стороны могут лишь вычислить сложившееся сальдо.
- Сальдирование возможно только для требований, срок исполнения по которым уже наступил, в отличие от зачета, который допускается и для будущих требований.
- При сальдировании нет предпочтения перед другими кредиторами.
- Сальдирование возможно лишь в рамках отдельного, либо нескольких взаимосвязанных договоров.
Если ваш случай позволяет применить сальдирование, то не заключайте договоры зачета. Это позволит избежать рисков нарушения очередности по статье 61.3 и вообще отведет внимание от вашей сделки, кхм…, ведь это уже и не сделка. А запрещенный банкротством зачет, как команда «Апорт!» для арбитражника.
И это не шутка, ведь законодательный запрет зачета в банкротстве действительно существует после введения процедуры наблюдения.
Итак, давайте остановимся подробнее, когда же появилось сальдирование и чем оно так примечательно.
Вся суть вот в чем, сальдирование как две капли воды похоже на зачет, и поэтому спутать их совсем не сложно. Дьявол, как мы с вами знаем, кроется в деталях. Вот на них и обратим внимание.
- Сальдирование, как бы схлопывает взаимные обязательства сторон, фиксируя результат, кто кому по итогу сколько должен. Мы как бы вычитаем из большего меньшее, и приходим к конкретной сумме.
- Сальдирование происходит автоматически, односторонних заявлений, как в зачете делать не нужно, а значит нет «действий», нет и «сделки» как таковой.
- Сальдирование можно применить только к уже наступившим требованиям, а зачет более вариативен, там и будущие требования зачесть можно.
- И самое основное, требования должны быть в рамках либо одного договора, либо нескольких взаимосвязанных, и то все начиналось с определенных видов договоров.
Таким образом при сальдировании возможен только зачет встречных однородных требований.
Далее представим вам краткую историческую справку, откуда появилось сальдирование
Впервые сальдо взаимных обязательств было разрешено судом в 2014 году при расторжении договора выкупного лизинга. Вторым шагом на пути к признанию сальдирования был 2018 год, тогда суды разрешили применять такой способ прекращать встречные обязательства в договорах подряда.
На этом история не закончилась, и в 2019 году суды расширили применение сальдирования на договоры комиссии, доверительного управления и договорам оказания услуг.
Первоначально обязательства сальдировались только в рамках одного договора, сейчас же можно сальдировать требования по разным договорам, но с одним условием, они должны быть связаны «единой договорной связью».
И напоследок, несколько практических советов:
- при составлении договора включите пункт об автоматическом зачете взаимных требований
- периодически составляйте документы о сальдировании взаимных требований, при этом указывайте именно на сальдирование.
- регулярно зачитывая взаимные требования друг друга, вы создаете можете ссылаться на то, что данный способ прекращения обязательств был обычной практикой в ваших взаимоотношениях с контрагентом, а значит ваши действия подпадают под термин сделок «совершенных в рамках обычной хозяйственной деятельности».
Читайте кейс «Как доказать реальность сделки и сохранить компании 55 млн рублей» — история о том, как через первичку, бухотчётность, госконтракты и срок давности разбили акт налоговой и доводы об «организации‑пустышке» и сохранили клиенту 55 млн рублей. Читайте судебный акт.
Если вам необходима квалифицированная помощь юристов, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76
