Продажа имущества перед банкротством больше не спасает капитал. Арбитражные суды тотально аннулируют договоры купли-продажи с дисконтом. Кредиторы отлично знают, Как привлечь к субсидиарке за совершение сделок: они поднимают банковские выписки, находят перевод денег на фирму-однодневку или продажу техники родственнику, после чего суд перекладывает корпоративный долг на физлицо.
Из этой статьи вы узнаете, почему не работают схематозы банкротства 90-х и на кого расставляют сети конкурсные управляющие в первую очередь.
Как это было раньше
В России многие компании (особенно это было популярно в 1990-х — начале 2000-х гг.) использовали банкротство как кладбище проблемных корпоративных долгов, работая по следующей схеме:
- набрать как можно больше долгов;
- вывести ликвидное имущество на «белую» компанию, а пассивы оставить на должнике;
- похоронить долги на старой компании.
Во многом благодаря инструменту субсидиарной ответственности такие схемы сейчас больше на работают так эффективно, как это было в эпоху «малиновых пиджаков».
Кого можно поймать в сети субсидиарной ответственности?
- В 90 % это руководитель компании.
- Участники (учредители) при условии одобрения ими сделки.
- Теневые бенефициары — лица, которые не имеют прямой юридической связи с фактически подконтрольными им компаниями, но при этом являются их фактическими собственниками.
Чтобы лучше понять это основание, обратимся к предмету доказывания.
Предмет доказывания
Это те обстоятельства, которые необходимо установить (доказать), чтобы лицо было привлечено к субсидиарной ответственности за одобрение сделки (сделок).
В данном случае предмет доказывания будет состоять из следующих пунктов (их необходимо доказать).
1. Факт совершения/одобрения сделки конкретным лицом (лицами). Иными словами, к заявлению прикладывается договор и первичная к нему документация (платежка, товарная накладная, акт о выполнении работ, услуг, и т.д. в зависимости от характера договора), также указывается, кем подписаны договоры (в большинстве случаев, это руководитель).
2. Причинно-следственная связь между подписанием (исполнением) договора и следующими пунктами:
А) банкротством фирмы;
Б) причинением договором существенного вреда должнику.
Читайте разбор «За что могут привлечь к субсидиарной ответственности и в каком порядке происходит привлечение» — кого из КДЛ чаще всего делают ответчиками, какие основания используют суды и как пошагово выглядит процедура привлечения.
ПРИВЕДЕМ ПРИМЕР К ПЕРВОМУ ПУНКТУ
Представьте себе завод, который еще вчера нормально работал — выпускал продукцию, имел годовой оборот в сто миллионов рублей и активы на пятьдесят миллионов. Но вот наступает сложный период, и руководство принимает «странное» решение: продает основной производственный станок. Это не просто какое-то оборудование — это сердце производства, без которого весь технологический процесс останавливается. Рыночная стоимость станка — пять миллионов, но продают его всего за миллион, как будто это старый металлолом.
Что происходит дальше? Производство встает — рабочим не на чем работать, заказы выполнять нечем. Как по цепочке, начинают копиться долги: перед поставщиками, перед работниками, по аренде. Компания, которая еще могла держаться на плаву, стремительно катится к банкротству. И вот здесь возникает главный вопрос: а зачем вообще нужно было продавать ключевое оборудование за бесценок? Именно этот факт станет основанием для привлечения директора к субсидиарной ответственности. Ведь его действия явно нанесли ущерб компании и кредиторам.
Что это значит для вас: Любая подпись на невыгодном контракте — это бомба замедленного действия. Кредиторы докажут, что именно продажа этого актива остановила выручку, и заставят вас выплачивать все накопившиеся долги предприятия из личных сбережений.
ПРИМЕР КО ВТОРОМУ ПУНКТУ
Теперь давайте разберемся, что считается существенным вредом в таких сделках. Есть четкий критерий, который установил Верховный суд: сделка признается существенной, если стоимость проданного актива превышает 25% от общей балансовой стоимости всех активов компании (п.23 Постановления Пленума ВС РФ №53). Вернемся к нашему заводу с активами на 50 миллионов. Допустим, руководство решает продать часть земельного участка, который стоит 25 миллионов. Но продает его не по реальной цене, а всего за два миллиона, да еще и компании, которая явно связана с самими руководителями.
Получается, что завод за копейки лишился ценного актива, который составлял больше половины всей его стоимости. Это уже не просто неудачная сделка — целенаправленный вывод ликвидного имущества в ущерб интересам компании и ее кредиторов. Такая сделка однозначно будет признана существенной и станет основанием для привлечения руководства к ответственности. Ведь по сути, это то же самое, если бы вы отдали половину своего дома соседу за цену кирпича — явно несправедливо и подозрительно.
Давайте разберемся, в каких случаях сделки, совершенные компанией, могут привести к тому, что руководителям придется отвечать по долгам личным имуществом.
Бывает и так, что когда у компании начинаются финансовые трудности, и вместо того чтобы спасать бизнес, руководство начинает «разбирать его на запчасти». Вот самые опасные схемы:
Это как играть в русскую рулетку. Перечисляете деньги за «услуги» компании, которая через неделю исчезнет. Налоговая сразу заметит такие операции, а управляющий в банкротстве легко докажет, что вы действовали недобросовестно.
Создаете дочернюю фирму и переводите туда все ценное: оборудование, недвижимость, денежные средства. Формально — продажа, по факту — активы остаются под вашим контролем, но уже защищены от кредиторов.
Когда станок стоимостью 5 миллионов рублей продается за 500 тысяч. Особенно если покупатель — ваш знакомый или аффилированная компания.
Перевод средств в офшоры или на счета иностранных компаний — классический признак недобросовестности. Сейчас такие операции отслеживаются кправлющими моментально.
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: Сама по себе продажа актива аффилированному лицу по реальной рыночной стоимости не наносит ущерба кредиторам и не является самостоятельным основанием для субсидиарки. Однако в сделках со «своими» арбитражный управляющий всегда бьет в реальность расчетов. Если вы продали технику партнеру по рынку, но деньги на счет ООО физически не поступили либо сразу вернулись обратно через цепочку фиктивных займов, суд квалифицирует это как безвозмездный вывод и переложит долги компании на вас.
Строительная компания вот-вот станет банкротом, а ее директор вместо спасения бизнеса решает… подарить родственнику почти новый экскаватор. Формально — не подарить, конечно, а «продать» за 300 тысяч, хотя его реальная цена — 30 миллионов.
Управляющий отследит данную сделку по банковской выписки, затем зашел на авто-ру и проанализировал сколько стоит аналогичная техника. Далее он путем направления запроса установил аффилированность сторон сделки. Остальное было делом техники:
Если сделкой будет доказан факт причинения вреда должнику, то суд может переквалифицировать субсидиарку на убытки и повесить на привлекаемое лицо убытки в причиненном сделкой размере.
Пример из судебной практики по привлечению к субсидиарке за налоговые совершения (одобрения) сделок
- Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского от 21.11.2018г. по делу №А45-16913/2014.
Пример судебной практики переквалификации субсидиарки на убытки
- Определение ВС РФ от 18.11.2018г. по делу №А40-71548/2014.
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: Главная опасность субсидиарки за сделки — презумпция вашей вины. Как только конкурсный управляющий докажет факт убыточного контракта или существенного дисконта более 20-30%, суд автоматически посчитает вас виновным и переложит бремя доказывания обратного. Теперь не арбитражник ищет доказательства злого умысла, а вы обязаны принести в суд расчеты, переписку и доказывать деловую цель продажи. Промолчите или не явитесь в процесс — многомиллионный долг могут повесить на Вас.
Читайте кейс «Банкротство ООО и субсидиарная ответственность: как мы защитили единственного участника и директора от субсидиарки на 6 млн рублей» — по шагам разбираем, как через доказанную реальность сделок, отсутствие «момента объективного банкротства» и передачу документов суду удалось полностью отбить требования конкурсного управляющего. Читайте судебный акт.
Субсидиарная ответственность за совершение сделок: выводы по статье
Кто убил Джона Кеннеди и кто такой был Григорий Распутин на самом деле – вот это вы точно не найдете в нашей статье, даже не ищите.
Вот вопросы, на которые можно найти ответы в нашей статье:
- Почему не работают схемы банкротства 90-х.
- Когда применяется субсидиарная ответственность за совершение сделок.
- При каких условиях суд может переквалифицировать субсидиарку на убытки.
А теперь о цифрах, которые так любят статистики. Каждый год ЕФРСБ «радует» нас отчетами о привлечении к субсидиарке в диапазоне от 45 до 49%. Это как сезон модных тенденций — всегда в тренде! А размер ответственности привлеченных лиц просто ошеломляет — речь идет уже о сотне миллиардов рублей.
Когда дело касается защиты ваших интересов, не нужно рисковать и обращаться к обычным дайверам-любителям, то есть «юристам на все руки». Вам нужны только те, кто является рекордсменами по глубоководным погружениям в океане права.
Конкурсные управляющие и налоговики ежедневно практикуются во взыскании корпоративных долгов с физических лиц. Арбитражный суд не списывает долги по субсидиарной ответственности, даже ваше личное банкротство физлица не обнулит этот долг. Перехватите инициативу — поручите защиту имущества узкопрофильным судебникам, которые знают практику оппонентов в реальных процессах.
