Защита директора от субсидиарной ответственности начинается задолго до первых вызовов в арбитражный суд. Статус руководителя — это не только полномочия, но и прямой риск расплатиться личным имуществом за долги рухнувшего бизнеса. Если компания уходит в банкротство с пустыми счетами, кредиторы и арбитражный управляющий неизбежно попытаются переложить миллионные недоимки лично на вас. В таких спорах действует жесткая презумпция виновности КДЛ, поэтому общие фразы о «предпринимательском риске» судью не устроят. Ниже мы детально разбираем, за какие конкретно действия суды забирают у управленцев личные активы, как грамотно выстроить линию защиты с опорой на бухгалтерскую первичку и почему готовиться к процессу нужно до получения иска.нии.
Когда наступает субсидиарная ответственность директора?
Ведение предпринимательской деятельности сопряжено с многочисленными рисками. Все мы люди и допускаем ошибки. В бизнесе то же самое. Никогда не знаешь наверняка, выстрелит ли идея, найдутся клиенты, не наступит ли экономический кризис или даже коронавирус. Поэтому в любой момент ваша бизнес-идея может закончиться банкротством. Все бы ничего, но многие столкнувшись с такой проблемой, просто бросают компанию на произвол судьбы. Так делать не нужно.
Если ваша компания не сможет погасить долги, ваши кредиторы могут потребовать их уже с лиц, управлявших банкротом в рамках субсидиарной ответственности. Круг лиц довольно широк, но у них есть общая характеристика – они все имели контроль над компанией. И в первую очередь – это генеральный директор. Поэтому сегодня наш рассказ будет посвящен ему.
Именно это ответственное лицо чаще всего привлекают по долгам предприятия, если активов компании не хватает, а кредиторы пытаются вернуть свои деньги через процедуру банкротства.
Вторыми на очереди, как правило привлекаются участники должника. В особенности те, которые имеют больше половины доли участия, таких еще называют «мажоритарными» участниками.
Как вы уже догадались, в каждой компании есть свой руководитель, а компаний в России на минуточку больше 2 миллионов. Вы только представьте количество потенциальных Ответчиков по субсидиарке. Вот то-то и оно.
Поэтому все больше предпринимателей интересует вопрос — «Когда наступает субсидиарная ответственность директора и ему ее избежать»
В каких случаях руководителя должника могут привлечь к субсидиарной ответственности?
Закон подробно прописывает ситуации, когда наступает субсидиарная ответственность генерального директора и учредителей. Особенность большинства описываемых случаев в том, что практически по всем основаниям в первую очередь привлекается руководитель. При этом таких оснований довольно много. Они все содержатся в статьях 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве.
Первый и самый главный фактор, что вас как гендира в принципе могут привлечь к субидиарке – нехватка собственных средств должника на погашение всех долгов.
Второй фактор, за который можно стать субсидиарным Ответчиком – это недобросовестно исполнять свои обязанности руководителя, вести себя недобросовестно и неразумно. Чтобы попасть на субсидиарку важно установить ваши виновные действия, которые выходят за рамки разумного. Если допустим вы что-то не сделали, или сделали не так надо, однако злого умысла у вас при этом не было – в большинстве случаев вы будете прощены. Так как закон о банкротстве суров, но справедлив. И добросовестных людей он не обижает. Поэтому остановимся на этом законе подробнее.
Какие могут быть основания для привлечения к субсидиарке?
Об этом подробнее нам расскажет закон о банкротстве.
- Доведение компании до банкротства руководителем своими действиями.
Если говорить в рамках правового поля, то в большинстве случаев речь будет идти о совершении вредоносных сделок.
Какие сделки могут навредить? – все сделки, где должник лишится имущества, и при этом ничего не получит взамен, либо получит какие-то крохи. Не забывайте, если что-то навредит должнику, это автоматически навредит и его кредиторам. В банкротстве это аксиома.
- Читайте детальный разбор нашего дела о том, как выстраивать линию защиты в арбитраже, если кредиторы и управляющий вменяют вам утерю, непередачу или искажение бухгалтерской документации.
Запомните, передача документов – это важно. Передавая документы, руководитель своими действиями как бы говорит – смотрите, у меня от вас секретов нет и совесть моя чиста. Не говоря уже о том, что законодательство о банкротстве и о бухучете прямым текстом возлагает обязанность по хранению, формированию и передаче документов в случае банкротства на директора.
Что это значит для вас: Арбитражная практика однозначна. Если перед банкротством вы потеряли первичку, исказили отчетность или просто не передали документы конкурсному управляющему по акту — вы автоматически становитесь главным виновником. Суд расценит это как умышленное сокрытие активов, и доказывать обратное придется уже вам, причем без тех самых пропавших документов.
Искажая документы, скрывая их, может возникнуть обратная ситуация. Суд интерпретирует это, как сокрытие улик и заметание следов. А значит, в глазах судьи вы будете выглядеть недобросовестным руководителем, который что-то скрывает. И всем будет интересно, что именно. Поэтому шанс быть привлеченным к субсидиарке многократно возрастет.
- Совершение фирмой налоговых, и иных административных, уголовных правонарушений, когда реестр на большую часть будет состоять из долгов по налогам.
- Невнесение обязательных сведений о должнике в ЕГРЮЛ.
- Совершение вредоносных действий уже после наступления банкротства юридического лица
К примеру, банкротство наступило не по вине кого-либо, но директор вместо помощи, наоборот решил еще больше загнать должника в долговую яму.
- Неподача руководителем заявления о банкротстве должника
Очень интересное основание. Если по-простому, это обязанность оповестить других, что вы заразны, чтобы с вами просто на просто не связывались. Не заключали сделки, не давали в долг, не брали у вас заказы, заведомо зная, что выполнить свою часть обязательств вы не сможете.
Когда в таком случае наступает ответственность? Она наступает, если вы пропустили момент банкротства и заключали новые сделки. По общему правилу это значит, что контрагента вы «обманули», а значит субсидиарка вам уже точно светит. И если новых сделок нет, но вы в суд не обратились, то ничего вам не будет.
Как мы отбивались в аналогичной ситуации:
И это еще не все. Хотим подтолкнуть вас к выводу:
Именно при рассмотрении субсидиарки «презумпция невиновности» не работает. Это значит, что в большинстве случаев именно ответчику придется доказывать свою невиновность. Так происходит в первую очередь потому, что именно у генерального директора должны находиться все доказательства, обосновывающие то или иное управленческое решение. Конкурсный управляющий и кредиторы во многих случаях свою позицию документально подтвердить не могут, если генеральный директор скрывает документы у себя.
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: «Главная ловушка субсидиарки — процессуальные презумпции. Кредитору достаточно показать суду отсутствие документов и их вляние на невозможность получить деньги или одну крупную сомнительную сделку, после которой наступил крах. Дальше бремя доказывания переходит на директора. Вы обязаны принести кипу бумаг и обосновать экономический смысл каждого вашего решения. Не принесли отзывы, проигнорировали заседания — суд автоматически удовлетворит иск на десятки миллионов».
Активные действия по защите генерального директора будут как нельзя кстати в каждом из перечисленных случаев. Так скажем – без них не обойтись. Дело в том, что при рассмотрении данной категории дел используются определенные презумпции, облегчающие доказывание его вины. А это значит, молчание знак согласия. Ничего не делая, вы как бы признаете свою вину, что служит дополнительным маркером для судьи. — На заседание не явился?
— Отзыв не представил?
— Позицию не обосновал?
Ну ему определенно есть что скрывать, а значит – виновен!
Для тех, кто в танке, ниже краткое понятие презумпции:
Презумпция — предположение, которое считается истинным до тех пор, пока ложность такого предположения не будет бесспорно доказана.
Что необходимо сделать в первую очередь для защиты? Представить убедительные доказательства, что убытки организации были связаны с предпринимательскими рисками, и действия руководителя не выходили за их рамки, а также за рамки добросовестности и разумности.
Поэтому, если руководитель вообще не представит свою позицию в суд и будет игнорировать судебные заседания, то могут наступить следующие последствия:
- Суд сочтет его виновным, используя необходимые для этого презумпции его вины
- Долги разорившегося ООО превратятся в его собственные, а значит Ответчику придется расстаться уже со своим личным имуществом.
КАК ПРОИСХОДИТ ЗАЩИТА ДИРЕКТОРА ОТ СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ В СУДЕ?
Защита директора от субсидиарной ответственности прежде всего включает сбор доказательств, свидетельствующих о его невиновности. К этой работе нужно отнестись крайне внимательно. Важно знать, где и что именно искать. Поэтому лучшим решением будет поручить эту работу узкоспециализированному юристу, который на делах о субсидиарке «собаку съел». Такой специалист сможет собрать действительно необходимые доказательства для суда. Но это не все, самое главное, он сможет правильно «обернуть» и преподнести их в суде.
Прежде всего профильный юрист обратит внимание на следующее:
- Разложит по полочкам, какие необходимые моменты должны быть доказаны, чтобы появились основания для субсидиарки;
- Проведет кропотливый анализ ситуации, и поэтапно будет отбивать каждое отдельное основание;
- Найдет актуальную судебную практику и укажет суду, почему именно в данном случае к его позиции необходимо прислушаться;
- Укажет на недостатки позиции конкурсного управляющего, недоказанность всех обстоятельств дела;
- Поможет клиенту сделать определенные действия, например собрать и передать всю документацию должника, чтобы уберечь его от субсидиарки.
Защита руководителя от иска по субсидиарке может выполняться как силами специально привлеченного специализированного на таких делах юриста, так и силами штатного юриста компании. Стоит отметить, что привлечение узкоспециализированного специалиста сильно повышает шансы субсидиарного ответчика на положительный исход. Грамотное юридическое сопровождение зачастую играет решающую роль. В идеале опытный управленец должен вести дела фирмы так, чтобы оснований для привлечения к субсидиарке в принципе не было. Однако мало кто из руководителей задумывается о последствиях, находясь на такой ответственной должности.
Читайте, как именно проходят наши консультации по банкротству бизнеса: разбираем, какие документы нужно подготовить к первой встрече и как мы сразу оцениваем риски субсидиарки для руководства.
Вот некоторые советы, которые могут быть полезны для предпринимателя, чтобы не попасть в неприятную ситуацию в будущем:
- Не совершайте сомнительные сделки и не связывайтесь с непроверенными контрагентами, даже если их представители выглядят убедительно.
- Не совершайте фиктивные/мнимые сделки, направленные на вывод активов компании.
- Тщательно ведите и сохраняйте документацию компании. Особенно ту, которая касается сделок и налоговой отчетности. Нужно хранить не только копии договоров о проводимых сделках, но и приказы, хозяйственные договоры, счета, накладные, чеки.
- Не скрывайтесь от кредиторов и не обманывайте их, рассказывая им сказки о реальном финансовом состоянии организации. Такие действия суд с большой вероятностью будет трактовать как недобросовестные, а значит повесит всю вину в банкротстве компании на вас. То же самое можно сказать и о продаже активов по сомнительным схемам на невыгодных для их собственника условиях.
- Если у компании возникают признаки банкротства, «не стесняйтесь» обратиться с заявлением о банкротстве. Не дожидайтесь пока за вас это сделают кредиторы.
Последствия привлечения к субсидиарке для руководителя
С чем же придется столкнуться руководителю, если его признают виновным в наступлении банкротства фирмы? А вот с чем: именно физическому лицу теперь придется отвечать за долги ООО. Последствия в этом случае будут самыми серьезными:
- у такого лица будут арестованы денежные счета, будет наложены аресты на регистрационные действия на движимое и недвижимое имущество;
- выезд заграницу будет запрещен;
- в случае, если исполнительные действия не приведут к значимому результату, речь пойдет о личном банкротстве. В этом случае практически со всем имуществом придется попрощаться: Финансовый управляющий самостоятельно найдет активы привлеченного к субсидиарке лица и реализует их с торгов.
Однако, не стоит спешить «переписывать» имущество на родственников. Такие сделки будут легко оспорены арбитражным управляющим, а ваши действия будут квалифицироваться, как противоправные. Поэтому всегда консультируйтесь с юристами по поводу шагов по защите своего имущества.
Самое важное, что субсидиарный долг при личном банкротстве списать нельзя. Такой долг будет лежать «мёртвым» грузом даже после окончания личного банкротства.
Избавиться от требований кредиторов, если его не получается погасить, все-таки можно:
Читайте нашу подробную инструкцию о том, как грамотно взыскивать дебиторскую задолженность с контрагентов, чтобы чужие неплатежи не привели вашу компанию к банкротству, а вас — на скамью ответчиков по субсидиарке.
Отдельно стоит отметить, что сама по себе субсидиарная ответственность «свалиться на голову» не может. Для того, чтобы она наступила, необходимо:
- Во-первых, подать соответствующее заявление в арбитражный суд.
- Во-вторых, необходимо доказать вину управленца, и наличие соответствующих под каждое основание субсидиарки обстоятельств.
Читайте нашу практику: кредитор предъявил требования к директору на десятки миллионов рублей за несвоевременное обращение в суд. Мы защитили клиента, документально сдвинув дату объективного банкротства на более поздний срок и полностью развалив позицию истца. Читайте судебный акт.
Какие превентивные меры помогут вам защититься от субсидиарки?
Чтобы на 100% быть защищенным от субсидиарки и жить спокойно, ведите дела соблюдая следующие правила.
Первое правило
Не продавайте имущество вашей компании по низким ценам. Если оплата прошла наличными, во-первых, у организации должна быть организована касса. А во-вторых, в кассе больше 100 тысяч рублей по закону храниться не может. Обязательно кладите деньги на банковский счет.
Второе правило
Бережно храните документы должника, а главное своевременно ведите бухгалтерскую отчетность. По закону, в случае чего, если вы генеральный директор, то отвечать вам.
Если вдруг что-то потеряли, сразу восстанавливайте, в будущем скажите себе за это спасибо.
Третье правило
Внимательно относитесь к имуществу вашей компании. Своевременно ведите учет дебиторов и кредиторов, взыскивайте дебиторку с ваших контрагентов и сохраняйте документацию. Во многих случаях, это убережет вас не только от субсидиарки, но и от убытков. Также проводите инвентаризацию особо ценного имущества и бережно его храните. Если оно вдруг потеряется, и наступит банкротство, конкурсный управляющий в первую очередь будет спрашивать его с вас.
Четвертое правило
Не совершайте фиктивные сделки с компаниями-однодневками. Тщательно проверяйте контрагентов, чтобы не упасть в банкротство из-за мошенников.
Пятое правило
Если вы работаете с аффилированными лицами. Сохраняйте любую побочную документацию. В случае оспаривания сделок с ними, первички суду будет недостаточно. А на вопросы, Как? Откуда? Где купили? Чем перевозили? Где хранили? Кроме вас ответа суду никто не даст.
ПОЧЕМУ ЗАЩИТА ДИРЕКТОРА ОТ СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ДОЛЖНА ОБЕСПЕЧИВАТЬСЯ ВЫСОКОКВАЛИФИЦИРОВАННЫМИ ЮРИСТАМИ?
Защита руководителя от субсидиарки может потребоваться не только с момента, когда кредитор подал заявление в арбитражный суд, Но и гораздо раньше, чтобы не дать образоваться основаниям для подачи подобного иска.
В делах о субсидиарке действует презумпция виновности, поэтому ответчику придется самостоятельно доказывать свою правоту. Сделать это без веских доказательств и профессиональной юридической помощи крайне сложно.
Читайте подробно о том, как формируется стоимость услуг юристов по банкротству юридических лиц и почему экономия на квалифицированном защитнике всегда обходится дороже самой субсидиарки.
У нас есть много успешных кейсов по освобождению руководителей от субсидиарки. Можете почитать наш кейс по ссылке ниже:
Юрист не только найдет нужные доказательства, но и правильно аргументирует их в суде. Сможет убедить суд в том, что оснований для наступления ответственности нет, так как его действия не выходили за обычные предпринимательские риски. Кроме этого, профессиональный защитник сохранит вашу «нервную систему» и время, так как вам не придется самостоятельно посещать судебные и прочие государственные органы.
Дела о субсидиарной ответственности выигрываются не только красивыми речами в суде. Основа защиты — это работа с первичкой и экономическое обоснование каждой спорной сделки. Оценивать риски и выстраивать правовую позицию нужно еще до того, как материалы лягут на стол судье. Проанализировать вашу ситуацию можно на встрече с профильным юристом.
Если вам необходима квалифицированная помощь юристов, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76
