Субсидиарная ответственность: что это такое, кого могут привлечь и в каком порядке

Субсидиарная ответственность – один из наиболее серьезных рисков для руководителей и владельцев бизнеса при банкротстве компаний. Это означает, что в случае несостоятельности организации её контролирующие лица (КДЛ: директора, участники и др.) могут личным имуществом отвечать по долгам компании. Особенно актуальной тема стала после реформы 2017 года, когда в Закон о банкротстве введены новые правила о привлечении  субсидиарки. Статистика показывает стремительный рост таких дел: если в 2017 году рассматривалось около 2014  таких заявлений (удовлетворено ~39%), то в 2019 году – уже 5264 заявлений (удовлетворено ~57%), а в 2022 году их число достигло 6697 (удовлетворено 3985, то есть ~59,5%). Иными словами, количество случаев, когда на руководителей и владельцев вешают долги банкрота, постоянно растет.

В настоящей статье рассмотрены все ключевые нюансы:

1. Понятие и правовая природа субсидиарной ответственности,
2. Кто может привлекаться (кто такие КДЛ, могут ли отвечать юридические лица, главные бухгалтеры и иные субъекты),
3. На каких основаниях и в каком порядке происходит привлечение,
4. Какие последствия наступают для привлеченного лица (размер долга, запреты, “вечные” долги и т.д.),
5. Как защищаться КДЛв суде.

Также, мы приведем ссылки на законодательство  и примеры из судебной практики, чтобы на практике разобрать как работает данный механизм

Что такое субсидиарная ответственность

Цель института субсидиарной ответственности – удовлетворить требования кредиторов банкрота за счет тех лиц, которые фактически контролировали его деятельность и своими недобросовестными решениями разорили компанию. Юридическое лицо само по себе является лишь фикцией права и действует через людей – органов управления, владельцев, других бенефициаров. Поэтому если компания не в состоянии платить по долгам, закон позволяет взыскать эти долги с тех физических или юридических лиц, которые стояли за компанией и принимали ключевые решения (за недобросовестные действия). Это создает важный профилактический эффект: руководители и владельцы знают, что если они будут использовать инструмент банкротства, как кладбище для списания проблемных долгов, то эти самые долги могут повесить на них, как на физических лиц.

Какими законами регулируется субсидиарная ответственность

Нормы о субсидиарной ответственности содержатся в главе III.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Ключевые положения, статьи:

• 61.10 (определяет, кто такие КДЛ и каковы их признаки);
• 61.11 (ответственность за невозможность полного погашения долгов);
• 61.12 (ответственность за неподачу заявления о банкротстве) определяют перечень действия/бездействий за которые могут повесить субсидиарку.

Кроме того, в конце 2017 года был принят важный акт высшей судебной инстанции – Постановление Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53, которое детально разъясняет применение этих норм на практике.

Именно с 2017 года данные правила начали активно применяться арбитражными судами, что и вызвало всплеск числа дел о субсидиарной ответственности.

Кому грозит субсидиарная ответственность

К субсидиарной ответственности привлекают контролирующих должника лиц (КДЛ) – тех, кто де-факто руководил его деятельностью или определял его действия. КДЛ – это физическое или юридическое лицо, которое в течение предшествующих 3- лет до признаков банкротства руководило компанией-банкротом. Таким образом, к КДЛ может быть отнесен не только директор или участник, но и иной субъект, которые фактически руководил компанией. Стоит отметить, что даже не занимая официальной должности, человек может считаться КДЛ, если через подконтрольных лиц или иным образом он руководил компанией. Иными словами к субсидиарки можно привлекают теневых бенефициаров, которые не имеют прямой связи с фактически подконтрольными им компаниями.

Кого признают КДЛ:

• Единоличный исполнительный орган фирмы – генеральный директор, президент и т.п.
• члены органов управления компании (члены совета директоров, ликвидатор, члены ликвидационной комиссии).
• мажоритарные владельцы – лица, которые прямо или совместно с аффилированными лицами распоряжались более 50% голосующих акций (долей) либо имели право назначать руководителя должника.
• теневой бенефициар или группа таких лиц. Суды могут признать КДЛ любое лицо, которое фактичски являлось владельцем компании.

О том, как защищаться руководству от субсидиарной ответственности вы можете ознакомиться на примере нашего кейса: Защита директора от субсидиарной ответственности на 220млн

Важно отметить, что контролирующим лицом может быть как физическое, так и юридическое лицо. То есть к субсидиарной ответственности привлекают не только , например, директора или участника организации, но и другую организацию – например, компанию, которая являлась управляющей (материнской) организацией банкрота , фактически диктовавшей дочернему обществу управленческие решения. Так, если банкротится дочернее предприятие, а выяснится, что все ключевые решения принимались материнской компанией, последняя может быть признана КДЛ и отвечать по долгам дочернего общества.

Субсидиарная ответственность Главного бухгалтера и других сотрудников

Отдельно стоит сказать о главных бухгалтерах, финансовых директорах и иных ключевых менеджерах. Формально они не всегда входят в органы управления, но закон прямо указывает, что способность определять действия компании может достигаться и «в силу должностного положения» – в частности, исполнения обязанностей главного бухгалтера или финансового директора. На практике главный бухгалтер часто обладает полной картиной финансового состояния фирмы и может существенно влиять на ее действия (например, на распределение платежей, подготовку и сдачу отчетности, хранение бухгалтерских документов и пр.).

На практике главбуха чаще всего привлекают за не передачу бухгалтерских документов арбитражному управляющему (если в силу внутренних инструкций на него возложена обязанность по их хранению). Например, если бухгалтер участвовал в выводе активов или не обеспечил сохранность бухгалтерских документов, затруднив проведение банкротства, его могут привлечь солидарно с руководителем компании либо как самостоятельного КДЛ.

О субсидиарной ответственности бухгалтер подробно написали здесь: Субсидиарная ответственность бухгалтера при банкротстве

Кейс по защите бухгалтера от субсидиарки здесь: Защита бухгалтера от субсидиарной ответственности на 10 миллионов рублей

В судебной практике встречаются случаи, когда наравне с руководителем к субсидиарки привлекался и главный бухгалтер – за искажение отчетности, представление недостоверных данных, сокрытие имущества должника и т.п. Таким образом, сама должность главбуха автоматически не делает его субъектом привлечения к субсидиарки, но при определенном раскладе она может такую ответственность повлечь.

Аффилированные к КДЛ лица (родственники) и порядок их привлечения к субсидиарной ответственности

Закон прямо упоминает возможность контроля через родство (семейные связи) или дружественные связи (совместная учеба, служба в армии и прочее). Например, учредитель может генеральный директор может отойти от дел (но юридически числиться в компании) фактически передав директорский пост супруге или сыну, которые сами будут руководить компанией (не смотря на то, что юридически связаны с ней не будут).

Подробнее о том, кто такие аффилированные лица читайте тут: Аффилированность лиц в банкротстве. Как доказать связь лиц?

Судебная практика знает немало случаев, когда к субсидиарной ответственности привлекались родственники: супруги, родители, дети бывших руководителей – разумеется, при наличии доказательств, что они либо извлекали выгоду из деятельности фирмы, либо участвовали в управлении. Кроме того, если при банкротстве выяснится, что активы должника выведены на родственников (например, имущество продано супруге директора по заниженной цене), то такой родственник рискует, также, попасть «под меч» субсидиарной ответственности.

Таким образом, даже если лицо не имело юридической связи с должником, но помогало скрывать активы, оформляло фиктивные сделки и т.п., его также могут сделать соответчиком по делу о субсидиарной ответственности.

Стоит отметить, что круг потенциальных ответчиков по субсидиарке весьма широк. Это не только директора компании, но и любое иное лицо, которое реально определяло ее поведение:

• фактические бенефициары;
• мажоритарные участники;
• управляющие организации;
• главные бухгалтеры и финансовые руководители;
• родственники и любые иные лица, через которых осуществлялось руководство.

Исключение сделано лишь для совсем миноритарных пассивных участников – закон уточняет, что лицо, владеющее менее 10% капитала и не влияющее на дела, не может считаться КДЛ только на этом основании (п.6 ст. 61.10).

В остальных случаях вопрос о том, было ли лицо контролирующим, решается исходя из реальных обстоятельств и доказательств влияния. В спорных ситуациях действует презумпция: если человек занимал определенную должность (руководитель, ликвидатор и т.п.) или владел контрольным пакетом, презюмируется, что он КДЛ, пока не доказано обратное. Поэтому формальный выход из директоров или уменьшение доли незадолго до банкротства, как правило, не спасает.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности

КДЛ не подлежит автоматическому привлечению к субсидиарки (только лишь на основании факта банкротства и наличии долгов), а только при наличии определенных оснований (виновных действий/бездействий), прямо предусмотренных законом. Закон о банкротстве устанавливает две группы оснований для привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности:

1. Доведение до банкротства (неспособность полностью погасить долги)

основание, предусмотренное ст. 61.11 закона о банкротстве. КДЛ отвечает, если полное погашение требований кредиторов оказалось невозможным вследствие действий (бездействия) привлекаемого лица. Проще говоря, банкротство компании наступило по вине КДЛ. Закон устанавливает ряд презумпций, при наличии которых предполагается, что банкротство вызвано действиями КДЛ (пока он не докажет обратное). Эти презумпции виновности перечислены в п.2 ст. 61.11 и включает в себя следующее:

• Сделки, причинившие существенный вред кредиторам. Если контролирующее лицо совершило (одобрило) договора, вследствие которых компании был причинен существенный вред или она оказалась в банкротстве, то за такие действия возможно привлечение к ответственности. К таким сделкам относят: вывод активов, фиктивные сделки с аффилированными лицами и т.п. Пример: Руководитель фирмы в преддверии процедуры банкротства продал оборудование в пользу аффилированной структуры по заниженной стоимости. В результате указанный действий деятельность фирмы оказалась парализованной и компания упала в банкротство.
• Отсутствие бухгалтерской документации или ее искажение. Если к моменту введения процедур банкротства у должника отсутствуют бухгалтерские документы либо они не содержат информации об активах или же информация в них искажена – и в результате существенно затруднено проведение процедуры банкротства (нельзя сформировать конкурсную массу и выявить имущество) – то за их отсутствие возможно привлечение к ответственности. Пример: Бывший руководитель должника не передал арбитражному управляющему бухгалтерские документы. Арбитражник не смог выявить активы должника и взыскать дебиторскую задолженность.

2. Критический размер задолженности по санкциям и штрафам.

Если более 50% всей задолженности третьей очереди составляет задолженность, возникшая вследствие правонарушений (административных или налоговых), за которые должник или его должностные лица были привлечены к ответственности, то, также, может наступить субсидиарка.

Пример: В отношении фирмы была проведена выездная налоговая проверка. Налоговики выявили «бумажный» НДС и доначислили серьезную сумму налогов. В решении налогового органа виновником правонарушения был признан генеральный директор. В последующем компания не смогла рассчитаться с долгами по налогам и упала в банкротство. Размер налоговой задолженности, связанной с налоговым правонарушением составил более 50% (от третей очереди РТК).

При наличии хотя бы одного из перечисленных обстоятельств закон предполагает, что невозможность оплаты долгов вызвана действиями КДЛ. Контролирующее лицо может представить контр доказательства и опровергнуть эту презумпцию (о способах защиты – далее), но бремя доказывания в такой ситуации фактически лежит на нем.

Стоит отметить, что сами по себе перечисленные обстоятельства не ведут к автоматическому срабатыванию механизма субсидиарной ответственности – закон говорит «пока не доказано иное, предполагается…». То есть у контролирующего лица есть возможность доказать, что, например, документы уничтожены не по его вине (пожар, кража и т.д.), или что сделки совершались в интересах фирмы, а банкротство наступило по независимым причинам.

Неисполнение обязанности по подаче заявления о банкротстве – специальное основание, предусмотренное ст. 61.12 Закона о банкротстве. Руководитель должника (а также некоторые другие лица, обязанные инициировать банкротство) несет ответственность, если он вовремя не подал заявление, когда компания стала фактически неплатежеспособной. Согласно ст. 9 закона о банкротстве, директор должен обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании фирмы банкротом в определенных случаях.

К таким ситуациям относятся, в частности:

• Удовлетворение требований одного кредитора приведет к невозможности исполнить обязательства перед другими (признак недостаточности имущества).
• Орган управления принял решение о обращении к банкротству (т.е. ликвидация через банкротство).
• Обращение взыскания на имущество должника существенно затруднит или сделает невозможной его деятельность.
• Должник отвечает признакам неплатежеспособности (не может удовлетворить требования по обязательствам) или признакам недостаточности имущества.

Момент фактической неплатежеспособности называют: «моментом объективного банкротства». Иными словами это точка, когда пассивы превышают активы должника и отсутствуем какой-либо план выхода из кризиса.

Если наступил любой из таких признаков, руководство обязано само инициировать банкротство. Неисполнение этой обязанности (или ее несвоевременное исполнение) влечет субсидиарную ответственность лиц, ответственных за подачу заявления (это, как правило, генеральный директор, участники, ликвидатор и пр.). Проще говоря, если компания была явно неплатежеспособна, а директор “тянул” и не заявлял о банкротстве, в итоге накопив долги, то кредиторы после банкротства вправе привлечь директора к ответственности за эти непогашенные долги.

Логика: когда предприятие уже обречено, промедление только увеличивает ущерб кредиторам (накапливаются новые долги, растут долги перед действующими контрагентами), поэтому закон требует от руководства своевременно инициировать процедуру.

В целом оба основания –  могут применяться как вместе, так и раздельно. Иногда контролирующему лицу вменяют и то, и другое (например, он и сделки вредные совершал, и заявление вовремя не подал). Без вины (объективно) нет, то КДЛ к субсидиарке не привлекается: если фирма обанкротилась по независящим от руководства причинам (внешние факторы, кризис, пандемия и т.п.).

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

Как практически происходит привлечение контролирующих лиц к ответственности? Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности рассматривается арбитражным судом в рамках дела о банкротстве должника либо в отдельном судебном процессе (если компания уже ликвидирована или банкротное дело прекращено в связи с отсутствием финансирования).

Кто может подать заявление:

• Арбитражный управляющий. Если управляющий видит основания (бездействие директора, подозрительные сделки и т.д.), он вправе  обратиться в суд с заявлением о привлечении виновных лиц.
• Конкурсные кредиторы –  кредиторы, чьи требования включены в реестр, вправе инициировать данный процесс.
• Уполномоченный орган – чаще всего это налоговый орган (ФНС), представляющий требования государства.
• Бывшие работники – закон также предоставляет право работникам должника (в т.ч. бывшим) обращаться с таким заявлением, если им не выплачена зарплата, выходные пособия и т.п., и очевидно, что у фирмы нет средств расплатиться.

Этапы рассмотрения:

1. Подается отдельное заявление о привлечении конкретных лиц к субсидиарной ответственности;
2. Заявление рассматривается арбитражным судом в рамках того же дела, но по правилам искового производства (суд исследует доказательства, устанавливает факты вины и т.д.).
3. Вынесение решения. Если на момент завершения дела о банкротстве заявление не рассмотрено, его могут рассмотреть и после окончания конкурсного производства (по специальным правилам).
4. Обжалование решения. Осоприть решения суда можно в апелляционном, кассационном, надзорном порядках.
5. Исполнительное производство. Стадия когда идет обращениевзыскания на активы привлеченного лица.

Срок давности привлечения к субсидиарной ответственности

Для требования о субсидиарной ответственности установлен специальный срок исковой давности. Общий срок – 3 года со дня, когда арбитаржны йуправляющий (кредитор) узнал или должен был узнать о нарушении своих прав  Однако есть и максимальный предел: основание для привлечения должно возникнуть не ранее чем за 10 лет до подачи заявления.  Этот 10-летний срок – своеобразный предельный барьер. Например, если вывод активов произошел в 2010 году, а банкротство в 2023, привлечь к субсидарке уже нельзя, т.к. прошло более 10 лет.

Возможна ли субсидиарная ответственность вне банкротства?

Субсидиарная ответственность после прекращения/завершения процедуры банркотства. Стоит упомянуть, что законодатель предусмотрел варианты, когда субсидиарная ответственность применяется вне рамок полноценного банкротства. Речь идет о случаях, когда процедура банкротства прекращена в связи с отсутствием финансирования или же завершена.

Внебанкротная субсидиарная ответственность, установленная положениями ГК РФ (применяется при незаконной ликвидации компании). Если компания исключается руководителем или по решению налогового органа при наличии долгов, то практически автоматически срабатыват механизм привлечения к субсидиарной ответственности в отношении директора.

Размер субсидиарной ответственности и порядок взыскания

Размер ответственности исчисляется по разному для ст. 61.11 и ст. 61.13 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»:

• для ст. 61,11 действует общее правило: СО= всей сумме неудовлетворенных требований кредиторов. Закон прямо устанавливает, если КДЛ виновно довело компанию до банкротства, то отвечает оно в размере совокупности всех непогашенных долгов должника. Проще говоря, сколько осталось кредиторских требований неоплаченными – столько с него и взыщут. Именно поэтому субсидиарная ответственность так опасна: директор или владелец фирмы может лишиться всего нажитого имущества.

Например, если у банкрота суммарно 100 млн руб. требований, из них 5 млн удовлетворено за счет конкурсной массы, а 95 млн остались неудовлетворенными – контролирующее лицо будет должно выплатить эти 95 млн руб. кредиторам. Причем, если несколько контролирующих лиц виновны, они отвечают солидарно (ст. 61.11 п.8): кредитор может требовать всю сумму с любого из них, а уже между собой они будут разбираться в порядке регресса.

• для ст. 61.12 СО= размер новых долгов, которые возникли после выявления момента объективного банкротства до принятия заявления о банкротстве арбитражным судом.

Закон также делает оговорку: требования, принадлежащие самому контролирующему лицу или его аффилированным лицам, не включаются в размер субсидиарной ответственности. То есть КДЛ не должен платить по «долгам перед самим собой». Например, если учредитель сам был кредитором своей фирмы (дал ей заем), его собственное требование не учитывается при подсчете суммы ответственности – он не может взыскать сам с себя. Это разумно: субсидиарка защищает внешних кредиторов.

Возможность уменьшения размера субсидиарной ответственности?

Несмотря на то, что базовый принцип – полное возмещение всех долгов, закон предусматривает случаи, когда размер субсидиарной ответственности может быть уменьшен. В п.11 ст. 61.11 указано: если контролирующее лицо докажет, что размер вреда, причиненного им кредиторам, существенно меньше размера неудовлетворенных требований, то ответственность подлежит соответствующему уменьшению. Это отражает принцип справедливости: нельзя взыскать с человека больше, чем тот реально «натворил».

Еще одна возможность уменьшить ответственность – если контролирующее лицо номинально занимало пост и не осуществляло реального управления. По закону размер субсидиарной ответственности номинального руководителя может быть снижен, если он поможет установить статус КДЛ за теневым бенефициаром. Эта норма направлена против практики оформления фирм на подставных лиц. Например, некий гражданин был номинальным директором, а фирмой управлял скрытый бенефициар. Если номинальный директор поможет выявить реального бенефициара: покажет, кто истинный владелец, где «спрятаны№ активы, и докажет, что сам решений не принимал, то суд может его освободить от ответственности (или существенно снизить ее размер). Однако в реальности такое происходит редко.

Тем не менее, прецеденты освобождения номиналов есть: например: кейс «Энергоальянс», где арбитражный суд все же избавил от субсидиарной ответственности номинального директора, признав, что он не участвовал в делах компании и раскрыл сведения о реальных владельцах (правда, это скорее исключение).

Если вам необходима квалифицированная помощь юристов по защите от субсидиарной ответственности, то обращайтесь в нашу компанию. Записаться на консультацию можно по номеру телефона: +7 (495) 308 49 76

Кейс на 8 млн. руб./Защита от субсидиарной ответственности и банкротства