Переписать активы на родственников или вести бизнес через подставных лиц больше не работает. Суды вычисляют теневой контроль через общие IP-адреса клиент-банка, перекрестные доверенности и показания рядовых сотрудников. Аффилированность лиц в банкротстве (фактическая либо юридическая), предоставляет арбитражному управляющему право ссылаться на осведомлённость сторон о реальном финансовом состоянии фирмы и соответственно право оспорить ваши договоры и взыскать долги ООО с реальных бенефициаров.
Кто считается аффилированным лицом?
Согласно ст. 19 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и ГК РФ, аффилированными могут быть:
| Категория связи | Примеры |
|---|---|
| Родственные отношения | супруги, дети, родители, братья, сёстры |
| Должностные лица | директор, учредитель, главбух, члены совета директоров |
| Юридические лица, под контролем | компании, где одни и те же лица являются руководителями или владельцами долей |
| Контролирующие лица | лицо, которое прямо или косвенно владеет более 20–25% долей (в зависимости от закона) или может оказывать решающее влияние |
| Партнёры по бизнесу | участники соглашений или сделок, где есть общий интерес |
Почему аффилированность лиц важна при банкротстве:
- Сделки с аффилированными субъектами чаще всего оспариваются, поскольку высок риск недобросовестности (например, продажа активов по заниженной цене родственнику).
- Такие субъекты могут быть признаны контролирующими должника и привлечены к субсидиарной ответственности.
- При банкротстве суд анализирует, не было ли вывода активов через такие структуры.
В чем разница между юридической и фактической аффилированностью?
Как аффилированность влияет на оспаривание сделок и почему может привести к субсидиарной ответственности?
И, наконец, главный вопрос: какие действия предпринимать, если она установлена?
Аффилированность – это наличие связи между определенным юридическим и физическими лицами (ст. 53.2 ГК РФ).
Аффилированные — это лица, которые способны оказывать влияние друг на друга, в том числе при принятии управленческих решений
(ст. 4 Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»).
Аффилированность юридических лиц– это простыми словами когда между компаниями имеется связь. Например, у фирм общий генеральный директор или учредитель. Данный вопрос особенно актуален при банкротстве компаний (когда все выглядит подозрительно дружелюбно), а также по некоторым категориям корпоративных споров. Так как она напрямую влияет на процесс оспаривания сделок и привлечения контролирующих фирму лиц к субсидиарной ответственности.
АФФИЛИРОВАННОСТЬ ЛИЦ В БАНКРОТСТВЕ БЫВАЕТ 2-Х ВИДОВ.
1. Юридическая аффилированность.
Участие в органах управления, когда у фирм одни и те же учредители и т.д. Такой вид связей проще всего доказывается в суде.
Для этого необходимо предоставить, например, выписки из ЕГРЮЛ, в отношении компании из которых будет следовать пересечение руководителей или участников. Существуют специальные бухгалтерские программы, которые позволяют существенно упростить данную задачу. Например, «СПАРК», «Контур-фокус» и прочие. У них имеется раздел «Связи», который позволяет выявить связанные компании и физические лица нажатием волшебной кнопки мыши. Более того, юридическая аффилированность может быть опосредованной, т.е. две компании могут быть напрямую не аффилированы, но руководители/участники могут «пересекаться» через другую компанию.
Приведем пример. В фирме «А» руководитель и участник Петров. В фирме «Б» Иванов. Формально юридической связи эти компании не имеют. Казалось бы, ничего общего. Но внезапно появляется фирма «В», где они оба имеют по 50%. Как вам такой сюжет?
2. Фактическая аффилированность (подпольная дружба).
Например, когда контрагент имел возможность влиять на органы управления банкрота и на принимаемые компанией решения.
Представим себе некоего теневого бенефициара, который с целью минимизации своих материально-правовых рисков поставил в фирму номинала. Указанный номинал в случае проблем у фирмы будет нести всю ответственность, в то время как реальный бенефициар «выйдет сухим из воды». Но сегодня такие схемы не работают так эффективно, как это было совсем в недавнем времени.
Зачем ставят номиналов?
Во-первых, если реальный владелец компании в период своего «официального» руководства набрал долгов и за несколько месяцев до банкротства поставил номинала, то такое действие вряд ли позволит ему избежать ответственности.
Во-вторых, если в отношении фирмы налоговая инициировала выездную налоговую проверку.
Совет юристам:
Налоговая еще до проведения «выезда» уже понимает суммы примерных доначислений. Налоговики используют специальную программу, которая использует искусственный интеллект. Поэтому если в отношении фирмы проходит выездная налоговая проверка, то у компании уже большие проблемы.
Владелец компании, понимая, что налоговая в скором времени доначислит кругленькую сумму, решает перевести свои материально-правовые риски на кого-то другого. Для этого он находит безработного соседа и за скромное вознаграждение предлагает ему формально возглавить компанию. Сосед соглашается. Иными словами, владелец компании решил «спрятаться за соседа» перед налоговой проверкой, заплатив ему за это пару тысяч рублей и обещание «всё будет хорошо». Владелец фирмы «потирает» руки и выдыхает, думая, что вышел «сухим из воды». Через некоторое количество времени налоговая выносит решение о совершении налогового правонарушения, выявляет бумажный НДС и доначисляет кругленькую сумму, которая фирма заплатить не в состоянии. В акте налоговой проверки виновным ставится не номинальный руководитель, а реальный владелец, так как именно в его период были совершены налоговые «схематозы».
Затем в отношении реального владельца возбуждается уголовное дело по статье 199 УК (неуплата налогов). Параллельно налоговая инициирует производства банкротства в отношении фирмы. Арбитражный управляющий подает заявление о привлечении к субсидиарной ответственности реального владельца компании за налоговые правонарушения. Всю фактуру заявления арбитражник переписывает с акта налоговой проверки.
В итоге реальный владелец привлекается к субсидиарке и становится банкротом. Дополнительно он получает условный срок в рамках возбужденного уголовного дела.
Как доказать аффилированность?
Как было указано выше, при доказывании аффилированности можно использовать специальные программы: «СПАРК», «Контур-фокус». Но в них можно установить прямую юридическую аффилированность, Также в некоторых случаях (опять же через юридическую связь) могут выявить реального владельца компании.
Что это значит для вас: Смена директора на маргинала перед судом или выездной проверкой ФНС — это явка с повинной. Суд может расценить это как уход в тень и умышленное сокрытие активов.
Но что делать, если связь фактическая?
Совет юристам:
«Как определить теневого бенефициара» и выявить фактическую связь с фирмой.
Теневой бенефициар:
• получает основные активы от деятельности компании (основной доход от компании ни с того ни с сего внезапно оседает в карманах «левого дяди»);
• в преддверии банкротства вывод средств осуществляется в его пользу или в пользу фирм, которые он контролируют (перед банкротством деньги «улетают» к друзьям и родственникам);
• непосредственно определяет деятельность компании, влияет прямо или косвенно на принятие решений (в офисе фирмы с ним уважительно все здоровываются);• можно использовать свидетельские показания;
• публикации в СМИ («местный предприниматель сбежал на Бали, оставив компанию в долгах»)
• сведения налоговых проверок;• иные доказательства (перечень открытый).
РАЗБЕРЕМ РИСКИ АФФИЛИРОВАННОСТИ ЛИЦ в банкротстве
В банкротстве аффилированность лиц играет ключевую роль. Она влияет на:
• процесс признания сделок недействительными;
• привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц;
• инициирование процедуры банкротства;
• подсчет голосов на собраниях кредиторов.
Аффилированность лиц при оспаривании сделок. Почему это плохо?
Во-первых, взаимосвязь лиц негативно скажется при оспаривании сделок Должника:
а) при оспаривании сделок по статье 61.3 за нарушение очередности, где аффилированность подразумевает недобросовестность стороны, принявшей платежи;
б) при оспаривании сделок за причинение вреда кредиторам/признание сделки мнимой, притворной.
Чем больше связь — тем больше проблем! Если с фактической аффилированностью еще можно «пободаться», то с юридической будете бодаться как «теленок с дубом»: аффилированность фактически безапелляционна.
I.Если управляющий оспаривает сделки по причинению вреда п.2 ст. 61.2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», то сначала он доказывает нижеуказанные обстоятельства:
1) неравноценность/безвозмездность сделки,
2) попадания сделки в трехлетний период до принятия заявления о признании должника
банкротом,
3) признаков неплатежеспособности на момент совершения сделки
А затем необходимо доказывать осведомленность другой стороны об этих обстоятельствах.
Доказывают такую осведомленность, как раз через аффилированность. Как это выглядит на практике.
Рассмотрим алгоритм действий управляющего на реальном примере из жизни.
А. Управляющий выявляет подозрительный платеж, который был совершен за 1,5 года до заявления о признании арбитражным судом компании банкротом.
Платеж был совершен, как раз в тот период, когда у должника начала аккумулироваться долговая нагрузка.
Б. Управляющий направляет запрос контрагенту, тот высылает договор и первичную документацию к нему.
В. Арбитражник видит, что на рынке проданный товар стоит в два раза дешевле.
Г. Далее управляющий смотрит выписку из ЕГРЮЛ в отношении контрагента и видит, что на момент совершения сделки у сторон имелся общий участник, т.е. установлен недостающий пункт предмета, доказывания для оспаривания сделки в
Трехлетний предбанкротный период на основании п.2 ст. 61.12 ФЗ «О несостоятельности
(банкротстве)». Одного лишь факта не рыночности сделки не хватило бы, чтобы признать ее недействительной, но на «помощь» управляющему пришла аффилированность.
II. Когда управляющий оспаривает платеж по нарушению очередности (ст. 61.3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», то для начала он доказывает такие обстоятельства:
1) факт нарушения очередности погашения требований кредиторов. Например, у фирмы «А» долг возник раньше фирмы «Б», но будущий банкрот сначала рассчитался с «Б» (с «Б» при этом он в последующем не рассчитался), а затем «свалился» в процедуру банкротства.
2)факт совершения сделки в 6 месячный срок до принятия заявления о признании должника банкротом.
А также необходимо доказывать осведомленность другой стороны об этих обстоятельствах.
Делается это также, в основном, через аффилированность.
Читайте кейс «Банкротство группы компаний и защита сделок на примере нашего клиента на 12+ млн рублей» — как уже проигранное в первой инстанции дело по оспариванию шести договоров купли‑продажи удалось развернуть в апелляции, сохранить ключевую сделку на 12,18 млн руб. и уберечь компанию от банкротства и субсидиарной ответственности.
Аффилированность при привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц (КДЛ).
Во-вторых, связь с Должником влияет на привлечение КДЛ к субсидиарке. Ранее можно было привлечь только руководителя, а теперь могут привлечь любого теневого бенефициара — и аффилированность лиц играет в этом ключевую роль.
Согласно ст. 61.10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» под КДЛ понимаются лиц а (физические или юридические), которые имеют или имели не более чем за три года до
первых признаков банкротства или после введения процедуры право давать указания должнику(в том числе по заключению сделок).
В силу п.3 Постановления Пленума ВС РФ No53, такие лица могут контролировать должника, не имея с ним прямой юридической связи (через родство или свойство с лицами, входящими в состав органов должника, прямое или опосредованное участие в капитале либо в управлении и т.п.).
Поэтому суд самостоятельно определяет степень вовлеченности такого лица в бизнес должника и в процесс принятия в нем управленческих решений. Иными словами, не нужно быть связанным юридически с должником банкротом, чтобы установить статус контролирующего должника лица.
Рассмотрим случаи из нашей практики.
А. Мы привлекли реального бенефициара к субсидиарной ответственности, ссылаясь на принадлежность ему домена, на котором был расположен сайт компании банкрота. Конечно, это было не единственное наше доказательство, подтверждающее статус КДЛ, но оно сыграло ключевую роль.
Стоит отметить, что задолженность аффилированных лиц не включается в итоговой размер субсидиарной ответственности, но это нужно доказывать.
Б. Случай из практики. У фирмы два кредитора: Минпромторг, который выделял субсидию на проект и материнская компания, которая давала ей займ под проект. Обе фирмы являются кредиторами должника при банкротстве. При привлечении к субсидиарной ответственности нам удалость выбить из размера субсидиарки требования аффилированной структуры на сумму свыше 100 млн. руб., так как мы доказали ее аффилированность с должником.
Совет юристам:
Исключайте требования аффилированных лиц из итогового размера субсидиарной ответственности.
В-третьих, аффилированность влияет на инициирование процедуры банкротства в отношении фирмы, а также на очередность включаемых в реестр требований кредиторов.
Если фирма подает заявление о своем собственном банкротстве, то она не может выбрать конкретную кандидатуру арбитражного управляющего. В отличие от кредитора, который сам выбирает арбитражника по своему желанию. При этом, требования аффилированных лиц в некоторых случаях включатся с понижением очередности требований кредиторов и идут за «реестр». Это означает, что такие требования будут удовлетворяться в последнюю очередь.
В-четвертых, при голосовании на собраниях кредиторов по ключевым решениям процедуры банкротства требования аффилированные лиц не голосуют, также они не могут влиять на выбор кандидатуры конкурсного управляющего.
Случилось самое страшное — аффилированность лиц установлена. Что делать?
Не стоит опускать руки раньше времени. Аффилированность, конечно, осложняет дело, но не является автоматическим проигрышем.
Мнение эксперта, Юрий Кочеулов: Аффилированность сама по себе не запрещена законом, это лишь маркер для суда провести более жесткую проверку. Если вы докажете, что договор со связанной компанией имел четкую деловую цель, рыночную цену и был физически исполнен (деньги прошли по счету, товар отгружен), арбитраж откажет управляющему в отмене сделки.
А что же делать юристу, чтобы вытащить дело? Разберем на примерах.
Пример защиты сделки в банкротстве №1.
Аффилированность установлена при оспаривании сделки. Согласно судебной практике, она не может являться основанием для недействительности, если вы докажете встречное исполнение обязательств. Нужно сделать упор на реальности сделки, ее выгоды для всех сторон.
Рекомендуем к прочтению: Субсидиарная ответственность учредителя. Когда и в каких случаях учредители попадают «под удар»?
Пример защиты от субсидиарки в банкротстве №2
Аффилированного теневого бенефициара привлекают к субсидиарной ответственности. Необходимо помнить, что самой аффилированности будет недостаточно для привлечения. Вам нужно доказать, что бенефициар непосредственно не управлял фирмой и не давал обязательные для исполнения указания. Это позволит добиться отказа в привлечении.
Читайте кейс «Субсидиарная ответственность в деле о банкротстве на 10 млн руб.: как мы защитили директора, учредителя и главбуха клиента от тройной субсидиарки ». Читайте судебный акт.
Арбитражные управляющие умеют находить скрытых бенефициаров через IP-адреса, общих бухгалтеров и перекрестные займы. Если суд признает вас аффилированным лицом, бремя доказывания вашей невиновности полностью ляжет на ваши плечи. Оспаривать субсидиарную ответственность без профильных судебников-банкротчиков — значит высокой долей вероятности потерять личное имущество.
